Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 марта 2018 г. N 09АП-4602/18

г. Москва

12 марта 2018 г.

Дело N А40-154868/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 01 марта 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 марта 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.И. Трубицына,

судей В.Р. Валиева, Д.Н. Садиковой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.В. Федотовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ЭС КТМ" на решение Арбитражного суда города Москвы от 18.12.2017 по делу N А40-154868/2017, принятое судьёй Дружининой В.Г., по иску ПАО "ФСК ЕЭС" к ООО "ЭС КТМ" о взыскании 8 031 529 рублей 45 копеек,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца - Несен Е.Н. (доверенность от 26.05.2017),

от ответчика - Ивасишин Е.Н. (доверенность от 30.03.2017),

УСТАНОВИЛ:

ПАО "ФСК ЕЭС" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "ЭС КТМ" (далее - ответчик) о взыскании 8 031 529 рублей 45 копеек договорной неустойки.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 18.12.2017 иск удовлетворен.

Суд первой инстанции указал, что поскольку задолженность оплачена с просрочкой, то подлежит взысканию неустойка.

Не согласившись с принятым решением, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит состоявшийся по делу судебный акт отменить, принять новый судебный акт.

Податель апелляционной жалобы указал на то, что неустойку необходимо начислять только с 15.08.2015, ее размер не может превышать 6 141 646 рублей 31 копейки.

В отзыве истца содержатся возражения на доводы апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил решение суда первой инстанции отменить, иск удовлетворить частично.

Представитель истца возражал по доводам, изложенным в жалобе, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, пришел к выводу, что решение Арбитражного суда города Москвы от 18.12.2017 не подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что истцом и ответчиком, заключен договор 31.01.2014 оказания услуг по передаче электрической энергии по единой национальной (общероссийской) электрической сети (ЕНЭС) N 893/П, по условиям которого Исполнитель принял на себя обязательство оказания Заказчику услуг по передаче электрической энергии по ЕНЭС путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей (объекты электросетевого хозяйства), принадлежащих Исполнителю на праве собственности или на ином предусмотренном федеральными законами основании, а Заказчик обязался оплачивать эти услуги. Услуга предоставляется Исполнителем в пределах заявленной мощности в соответствующей точке технологического присоединения объектов электросетевого хозяйства, к объектам Исполнителя. Согласно пункту 4.1. Договора от 31.01.2014 N 893/П расчетным периодом по оплате услуг, оказываемых исполнителем по договору, считается 1 (один) календарный месяц. В целях определения стоимости услуг по Договору, учитывая принятое тарифное решение, в части определения стоимости услуг по передаче электрической энергии на содержание объектов электросетевого хозяйства стороны используют заявленную мощность, определяемую в мегаваттах, а в части определения стоимости нормативных технологических потерь электроэнергии в сетях исполнителя стороны используют отпуск электрической энергии из сети исполнителя в сеть заказчика в сальдированном выражении, определяемом в киловатт-часах (пункт 4.1.1 Договора).

Окончательный расчет стоимости услуг по передаче электрической энергии в части нормативных технологических потерь электрической энергии в сетях ЕНЭС за каждый расчетный период производиться сторонами на основании фактических данных об отпуске электрической энергии в сальдированном выражении в каждом расчетном периоде.

Согласно пункту 4.8 Договора (в редакции Протокола разногласий от 25.07.2014, Протокола урегулирования разногласий от 21.10.2014, Протокола разногласий к протоколу урегулирования разногласий от 18.02.2015, Протоколу урегулирования разногласий N 2 от 12.05.2015 к Договору), Заказчик осуществляет оплату услуг по передаче электрической энергии на содержание объектов электросетевого хозяйства в следующем порядке: не позднее 18 числа расчетного периода - 33 % от стоимости услуг по передаче электрической энергии на содержание объектов электросетевого хозяйства и от плановой стоимости нормативных технологических потерь за расчетный период; не позднее 28 числа расчетного периода - 33 % от стоимости услуг по передаче электрической энергии на содержание объектов электросетевого хозяйства и от плановой стоимости нормативных технологических потерь за расчетный период; не позднее 18 числа месяца, следующего за расчетным - 34 % от стоимости услуг по передаче электрической энергии на содержание объектов электросетевого хозяйства и от плановой стоимости нормативных технологических потерь за расчетный период. Поскольку указанный порядок расчетов был окончательно урегулирован сторонами путем подписания Протокола урегулирования разногласий N 2 от 12.05.2015 к Договору, до указанной даты применяется порядок расчетов, установленный законом. До урегулирования сторонами сроков оплаты услуг (с января 2014 по май 2015), порядок осуществления расчетов за оказанные услуги по передаче электрической энергии императивно определен в пункте 15(2) Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861).

В соответствии с пунктом 15(2) Правил N 861 при исполнении договора потребитель услуг обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, которые определены пунктами 15(1) и 15(2) настоящих Правил.

Согласно пункта 15(2) Правил N 861 (в редакции, действовавшей в спорный период) оплата услуг по передаче электрической энергии, если иное не установлено соглашением сторон, должна осуществляться в следующие сроки: гарантирующие поставщики оплачивают услуги по передачи электрической энергии, оказываемые в интересах обслуживаемых ими потребителей, до 15-го числа месяца, следующего за расчетным; иные потребители услуг по передачи электрической энергии (за исключением населения) оплачивают 50 процентов стоимости оказываемых им услуг по передачи электрической энергии на условиях предоплаты.

В связи с тем, что иное сторонами не определено, согласно пункту 15(2) Правил N 861 ответчик обязан оплатить оказанные услуг по передаче электрической энергии до 15-го числа месяца, следующего за расчетным.

Дополнительным соглашением N 1 к Договору от 01.08.2015 (вступившим в силу в части сроков расчетов с 01.07.2015, согласно п. 10 Дополнительного соглашения N1) стороны пришли к соглашению, что расчеты, предусмотренные пунктом 4.8. Договора, производятся следующим образом: не позднее 18 числа расчетного периода - 33 % от заявленной мощности за расчетный период; не позднее 28 числа расчетного периода - 33 % от заявленной мощности за расчетный период; не позднее 13 числа месяца, следующего за расчетным - 34 % от заявленной мощности за расчетный период.

При заключении договора в период январь - июнь 2014 у сторон имелись разногласия относительно заявленной мощности, которые были сняты с июля 2014 (9 МВт).

Стоимость услуг по передаче электрической энергии на содержание объектов электросетевого хозяйства содержится в Приложении N 5 к Договору, плановая стоимость нормативных технологических потерь за расчетный период указана в Приложении N 6 к Договору. Исходя из указанных данных ответчик рассчитывает и оплачивает стоимость услуг согласно п. 15 (2) Правил N 861, а также п.4.8. Договора. Кроме того, истцом ответчику выставляются ежемесячные счета на оплату услуг.

Согласно пункту 3.3. Договора фактический объем переданной электрической энергии определяется с 00 часов 00 минут первого календарного дня до 24 часов 00 минут по московскому времени последнего календарного дня расчетного периода путем снятия показаний приборов учета и подтверждается Интегральным актом по форме Приложения 9 к настоящему Договору и Сводным актом учета электрической энергии по форме Приложения 4 к настоящему Договору за расчётный период текущего года между Исполнителем и Заказчиком.

В соответствии с пунктом 4.9. Договора по окончании каждого расчетного периода Стороны обязаны подписать Акт об оказании услуг по форме Приложения 7 к Договору. Акт составляется Исполнителем в двух экземплярах.

Оригиналы Акта в двух экземплярах подписываются Исполнителем и направляются для подписания Заказчику способом, позволяющим подтвердить дату отправления. Копия подписанного со стороны Исполнителя Акта направляется Заказчику посредством факсимильной связи или в сканированном виде по электронной почте (пп.4.9.1., 4.9.2 Договора).

Копия подписанного со стороны Исполнителя Акта направляется Заказчику посредством факсимильной связи или в сканированном виде по электронной почте.

В течение 4 рабочих дней с момента получения копии Акта Заказчик направляет Исполнителю посредством факсимильной связи или в сканированном виде по электронной почте подписанную уполномоченным лицом со своей стороны факсимильную (сканированную) копию Акта об оказании услуг либо письменные возражения по Акту (п.4.9.3 в редакции Протокола разногласий от 25.07.2014. Протокола урегулирования разногласий от 21.10.2014, Протокола разногласий к протоколу урегулирования разногласий от 18.02.2015, к Договору).

В случае неподписания Заказчиком факсимильной (сканированной) копии Акта и непредоставления им письменных возражений в течение 2 рабочих дней с момента получения им факсимильной (сканированной) копии Акта, услуги считаются оказанными и принятыми (п.4.9.4 Договора).

В силу пункта 4.12. Договора, задолженность Заказчика перед Исполнителем погашается в следующем порядке: сначала погашается задолженность с более ранним сроком образования, затем задолженность с более поздним сроком образования (метод ФИФО - "first in-first out").

Согласно пункту 4.6.3 Договора неполучение Заказчиком счета не является основанием для неоплаты плановых платежей в соответствии с условиями настоящего договора.

За период с января 2014 по декабрь 2016 истец оказал ответчику услуги по передаче электрической энергии на общую сумму 89 133 058,77 руб. В нарушение условий заключенного Договора, а также п. 15(2) Правил N 861 ответчик оказанные услуги оплатил с просрочкой, окончательный расчет за спорный период произвел 24.01.2017.

Факт оказания услуг также подтвержден актами сверки взаимных расчетов, подписанными ответчиком.

Согласно пункту 5.9 Договора, в случае просрочки оплаты услуг, Заказчик уплачивает исполнителю неустойку за каждый день просрочки платежа от суммы задолженности из расчета учетной ставки банковского процента, существующей в месте нахождения кредитора на дату фактической оплаты задолженности в добровольном порядке или в случае такой оплаты - на дату вынесения судебного решения.

Расчет неустойки произведен с 01.07.2014 (поскольку с июля 2014 истец согласовал с ответчиком заявленную мощность 9 МВт, в связи с чем, разногласия по объему и стоимости услуг были урегулированы) по 24.01.2017 (окончательная дата оплаты услуг за спорный период). Расчет неустойки за нарушение сроков оплаты, произведен со дня, следующего за днем наступления срока каждого платежа, предусмотренного пунктом 15 (2) Правил 861 и пунктом 4.8. Договора.

Указанием Центрального Банка Российской Федерации от 13.09.2012 N 2873-У с 14.09.2012 ставка рефинансирования установлена в размере 8,25 процента годовых. Неустойка до 04.12.2015 рассчитана по формуле: просроченная сумма платежа/ставка рефинансирования/365/100 х количество дней просрочки.

В соответствии с пунктом 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" в редакции Федерального закона от 03.11.2015 N 307-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов" (далее ФЗ от 03.11.2015 N 307-ФЗ), потребители услуг по передаче электрической энергии, определяемые правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие оказанные им услуги по передаче электрической энергии, обязаны уплатить сетевой организации пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Данная норма вступила в силу 05.12.2015.

Согласно статье 8 ФЗ от 03.11.2015 N 307-ФЗ действие положений Федерального закона от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (в редакции настоящего Федерального закона), распространяется на отношения, возникшие из заключенных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона договоров оказания услуг по передаче электрической энергии.

Кроме того, пунктом 5.9. Договора (в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 01.01.2016) установлено, что в случае просрочки оплаты услуг, Заказчик оплачивает исполнителю пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

В пункте 6 Дополнительного соглашения N 3 от 01.01.2016 стороны пришли к соглашению, что условия об указанном размере договорной неустойки применяются к отношениям сторон с 05.12.2015. Таким образом, неустойка с 05.12.2015 рассчитана по формуле: просроченная сумму платежа/ставка рефинансирования/130/100 х количество дней просрочки.

Указанием Центрального Банка Российской Федерации от 11.12.2015 N 3894-У "О ставке рефинансирования и ключевой ставке Банка России" с 01 января 2016 Банком России не устанавливается самостоятельное значение ставки рефинансирования Банка России, с 01 января 2016 значение ставки рефинансирования Банка России приравнивается к значению ключевой ставки Банка России, определенному на соответствующую дату.

Размер неустойки за просрочку оплаты ответчиком услуг составляет 8 031 529 рублей 45 копеек.

Суд первой инстанции принял обоснованное решение об удовлетворении заявленных истцом требований в полном объеме.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению, поскольку в силу пункта 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенные условия договора оказания услуг по передаче электроэнергии указаны в пункте 13 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861.

В протоколе разногласий к Договору оказания услуг по передаче электроэнергии по ЕНЭС от 31.01.2014 N 893/П не содержались разногласия относительно существенных условий. Поэтому, вопреки позиции ответчика, дата согласования всех разногласий не является датой заключения договора. Кроме того, условия о неустойке (пункт 5.9. договора) в протоколе разногласий ответчиком не оспорено.

Пунктом 8.1 Договора установлено действие договора распространяется на отношения с 01.01.2014, что соответствует статье 425 ГК РФ. Данный пункт не был оспорен ответчиком в разногласиях.

В апелляционной жалобе ответчик признает обстоятельство, что он не оспаривает дату начала действия договора - 01.01.2014.

В соответствии с абзацами 6 и 7 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.02.2014 N 165, при наличии спора о заключённости договора суд должен оценивать обстоятельства дела в их взаимосвязи в пользу сохранения, а не аннулирования обязательств, а также исходя из презумпции разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений, закрепленной статья 10 ГК РФ. Если стороны не согласовали какое-либо условие договора, относящееся к существенным, но затем совместными действиями по исполнению договора и его принятию устранили необходимость согласования такого условия, то договор считается заключенным.

Из сути разъяснений, содержащихся в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.05.2010 N 1404/10, от 08.02.2011 N 13970/10, от 05.02.2013 N 12444/12, следует, что требования к существенным условиям договоров устанавливаются законодателем с целью недопущения неопределенности в правоотношениях сторон и для предупреждения разногласий относительно исполнения договора. Однако если одна сторона договора совершает действия по исполнению договора, а другая сторона принимает их без каких-либо возражений, то неопределенность в отношении содержания договоренностей сторон отсутствует.

Поведение ответчика после заключения договора, принятие услуг истца, подписание документов во исполнение договора свидетельствуют о том, что неопределенность в отношении содержания договоренностей сторон изначально отсутствовала.

Таким образом, изложенные в апелляционной жалобе доводы ответчика о необходимости считать неустойку 15.08.2015 не основаны ни на договоре, ни на законе.

Учитывая изложенные выше обстоятельства, Девятый арбитражный апелляционный суд считает, что при принятии обжалуемого решения правильно применены нормы процессуального и материального права, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, в связи с чем апелляционная жалоба является необоснованной и удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 18.12.2017 по делу N А40-154868/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.И. Трубицын

Судьи

В.Р. Валиев Д.Н. Садикова