Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 марта 2018 г. N 19АП-8289/17

г. Воронеж

06 марта 2018 г.

Дело N А36-8110/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 27 февраля 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 06 марта 2018 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Миронцевой Н.Д.

судей Семенюта Е.А.

Протасова А.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сывороткиной Е.Е.,

при участии:

от ФНС России в лице Межрайонной ИФНС России N 6 по Липецкой области: Трунова Т.А. - главный государственный налоговый инспектор отдела урегулирования задолженности обеспечения процедур банкротства, доверенность N 05-25/8 от 19.01.2018; Гречишников П.В. - представитель по доверенности N 05-25/8 от 19.01.2018;

от директора общества с ограниченной ответственностью "Энергосервис" Соловьева Александра Николаевича: представители не явились, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу директора общества с ограниченной ответственностью "Энергосервис" Соловьева Александра Николаевича на решение Арбитражного суда Липецкой области от 23.10.2017 по делу N А36-8110/2017 (судья Крылов А.Г) по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N6 по Липецкой области (ОГРН 1134823000014, ИНН 4826085887) о привлечении директора общества с ограниченной ответственностью "Энергосервис" (ОГРН 1144827010602, ИНН 4823060740) Соловьева Александра Николаевича к административной ответственности по части 5.1 статьи 14.13 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 6 по Липецкой области (далее - заявитель, налоговый орган, МИФНС N 6) обратилась в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением о привлечении Соловьева Александра Николаевича (далее - лицо, привлекаемое к административной ответственности, Соловьев А.Н.) к административной ответственности по части 5.1 статьи 14.13 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда Липецкой области от 23.10.2017 заявленные требования удовлетворены.

Соловьев Александр Николаевич привлечен к административной ответственности по ч.5.1 ст.14.13 КоАП РФ и назначено наказание в виде дисквалификации сроком на шесть месяцев.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Соловьев А.Н. обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой и просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Полагает, что отсутствует событие вменяемого административного правонарушения. Считает, что повторности как квалифицирующего признака не усматривается.

Судебное заседание проходило путем использования системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Липецкой области.

К материалам дела приобщены отзыв налогового органа на апелляционную жалобу и пояснения.

Представители Инспекции возражали против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в представленном суду отзыве, просили оставить решение без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании объявлялся перерыв до "09" часов "55" минут "27" февраля 2018 года.

В ходе судебного разбирательства установлено следующее.

Соловьев А.Н. является руководителем ООО "Энергосервис" (ОГРН 1144827010602, ИНН 4823060740).

ООО "Энергосервис" состоит на налоговом учете в МИФНС России N 6 по Липецкой области.

Заявителем проведены мероприятия налогового контроля, в ходе которых установлен факт неисполнения руководителем ООО "Энергосервис" Соловьевым А.Н. законодательства о несостоятельности (банкротстве) по подаче заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд.

По состоянию на 27.12.2016 за ООО "Энергосервис" образовалась задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды в размере 2 919 265,35 руб., в т.ч. основной долг - 2 784 384,45 руб.

В соответствии со статьей 69 Налогового кодекса РФ в адрес ООО "Энергосервис" направлены требования об уплате налога N 38586 от 03.11.2015; N 74535 от 01.12.2015; N 183 от 12.01.2016; N 743 от 01.02.2016; N 2154 от 04.03.2016; N 3392 от 04.04.2016.

Срок уплаты налога, установленный законодательством о налогах и сборах указан в требовании.

В связи с неисполнением вышеуказанных требований об уплате налога, сбора, пени, штрафа в соответствии со статьями 46,47 Налогового кодекса РФ инспекцией в отношении налогоплательщика применены меры принудительного взыскания: приняты решения о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств налогоплательщика N 10670 от 23.11.2015, N 11653 от 16.12.2015, N 237 от 25.01.2016, N 704 от 18.02.2016, N 2255 от 24.03.2016, N 2909 от 19.04.2016.

В связи с недостаточностью денежных средств на расчетном счете Общества Инспекцией в качестве мер принудительного взыскания задолженности были вынесены и направлены в службу судебных приставов Постановление N 1930 от 11.12.2015 в сумме 55196.06 руб., Постановление N 73 от 14.01.2016 в сумме 55405.15 руб., Постановление N 808 от 18.03.2016 в сумме 108933.53 руб., Постановление N 1075 от 11.04.2016 в сумме 54462.17 руб., Постановление N 1313 от 18.05.2016 в сумме 59233.86 руб. На основании данных постановлений Левобережным РОССП были возбуждены исполнительные производства и в настоящее время окончены исполнительные производства в связи с невозможностью взыскания.

Таким образом, по состоянию на 14.04.2016 (срок исполнения по требованию N 3392 от 04.04.2016) общая сумма задолженности по основном долгу составила 324 431.14 руб., что превышает 300 тысяч рублей.

Уполномоченным органом в соответствии со ст. 69 НК РФ выставлены следующие требования:

- N 5286 от 06.05.2016 на общую сумму 60 409.00 руб., из них по НДС за 1 квартал 2016 в сумме 51 597.00 руб., по налогу на прибыль (тер) за 3 мес. 2016 в сумме 6441.00 руб., за 6 мес. 2016 в сумме 2371.00 руб, срок исполнения 27.05.2016 г.

-N 5532 от 13.05.2016 в общей сумме 250 612.37 руб., из них по НДФЛ налоговых агентов за 3 мес. 2016 в сумме 250 591.00 руб., срок исполнения 26.05.2016 г.

- N 6841 от 01.06.2016 в общей сумме 55 057.45 руб., из них по НДС за 1 квартал 2016 в сумме 51 597.00, срок исполнения 15.06.2016 г.

-N 7100 от 04.07.2016 в общей сумме 60 220.34 руб., из них по НДС за 1 квартал 2016 в сумме 51 598.00 руб., срок исполнения 15.07.2016 г.

* N 7228 от 05.07.2016 на общую сумму 4 832.67 руб., из них по налогу на прибыль (тер) за 3 мес. 2016 г. в сумме 4743.00 руб., срок исполнения 18.07.2016 г.

* N 8620 от 08.08.2016 г. в общей сумме 253 674.75 руб., из них по НДС за 2 квартал 2016 г. в сумме 65 788.00 руб., по налогу на прибыль (тер) за 6 мес. 2016 г. в сумме 1137.00 руб., по НДФЛ налоговых агентов за 6 мес. 2016 г. в сумме 175 622.00 руб., срок исполнения 18.08.2016 г.

* N 10140 от 31.08.2016 г. в общей сумме 65788.00 руб., из них по НДС за 2 квартал 2016 г. в сумме 65788.00 руб., срок исполнения 12.09.2016 г.

-N 10395 от 08.09.2016 г. в сумме 1259.60, из них по налогу на прибыль (тер) за 6 мес. 2016 г. на сумму 1137.00 руб., срок исполнения 21.09.2016 г.

- N 10677 от 06.10.2016 г. на сумму 72778.41 руб., из них по НДС за 2 квартал 2016 г. на сумму 65789.00 руб., по налогу на прибыль (тер) за 6 мес. 2016 г. в сумме 1138.00 руб., срок исполнения 19.10.2016 г.

-N 11542 от 03.1 L2016 г. на общую сумму 195 202.00 руб., из них по НДС за 3 квартал 2016 г. в сумме 43854.00 руб., по налогу на прибыль за 2016 г. в сумме 577.00 руб, по НДФЛ налоговых агентов за 9 мес. 2016 г. в сумме 150 771.00 руб, срок исполнения 16.11.2016 г.

* N 12314 от 21.11.2016 г. на общую сумму 110 897.24 руб., из них по НДФЛ налоговых агентов за 2016 г. в сумме 110 897.24 руб., срок исполнения 09.12.2016.

* N 12854 от 06.12.2016 г. на общую сумму 53 383.96 руб., из них НДС за 3 квартал 2016 в сумме 43 854.96 руб., по налогу на прибыль (тер) за 9 мес. 2016 г. в сумме 577.00 руб., срок исполнения 19.12.2016 г.

В связи с неисполнением вышеуказанных требований в установленный срок Инспекцией вынесены решения о взыскании налога, сбора, пени, штрафа, процентов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках вынесены решения в порядке ст. 46 НК РФ: N 5832 от 02.06.2016, N 5418 от 30.05.2016 г., N 6456 от 21.06.2016 г., N 6790 от 22.07.2016 г., N 6905 от 25.07.2016 г., N 8359 от 23.08.2016 г., N 9594 от 20.09.2016 г., N 9781 от 27.09.2016 г., N 10116 от 26.10.2016 г., N 11305 от 25.11.2016 г., N 12305 от 15.12.2016 г., N 12568 от 22.12.2016 г.

В связи с недостаточностью денежных средств на расчетном счете Общества Инспекцией в качестве мер принудительного взыскания задолженности были вынесены и направлены в службу судебных приставов Постановление N 1519 от 24.06.2016 в сумме 160384.82 руб., Постановление N 1576 от 08.09.2016 в сумме 317989.22 руб., Постановление N 1660 от 14.09.2016 в сумме 54462.17 руб., Постановление N 2016 от 05.12.2016 в сумме 148484.59 руб.

На основании данных постановлений Левобережным РОССП были возбуждены исполнительные производства и в настоящее время окончены исполнительные производства в связи с невозможностью взыскания.

Задолженности Обществом не погашалась.

ООО "Энергосервис" по состоянию на 20.01.2017 имело задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды в размере 2 968 471,42 руб., в т.ч. основной долг - 2 828 819, 45 руб. (просроченный более 3 месяцев).

В связи с наличием у Общества признаков неплатежеспособности у его руководителя Соловьева А.Н. возникла предусмотренная ст. 9 Закона "О несостоятельности (банкротстве)" обязанность обратиться с заявлением о признании Общества банкротом.

Однако руководитель Соловьев А.Н. ООО "Энергосервис" в арбитражный суд с заявлением о признании ООО "Энергосервис" несостоятельным (банкротом) в срок до 14.08.2016 не обратился.

27.12.2016 уполномоченным лицом Инспекции в отношении исполняющего обязанности директора ООО "Энергосервис" Соловьева А.Н. составлен протокол об административном правонарушении N 4827 016 по ч.5 ст.14.13 КоАП РФ.

Согласно протоколу, исполняющим обязанности директора ООО "Энергосервис" Соловьевым А.Н. не исполнена обязанность по подаче заявления в арбитражный суд о признании Общества банкротом, в установленные законодательством сроки (т.е. до 14.08.2016).

Постановлением по делу об административном правонарушении N 2 от 20.01.2017 исполняющий обязанности директора ООО "Энергосервис" Соловьев А.Н. привлечен к административной ответственности по ч.5 ст.14.13 КоАП РФ и назначено ему наказание в виде административного штрафа в размере 5000 рублей.

Обязанность по подаче заявления в арбитражный суд о признании Общества банкротом до настоящего времени не исполнена.

ГУ-Пенсионный Фонд г. Липецка Липецкой области в адрес ООО "Энергосервис" направлено требование N 058S01160086570 от 15.11.2016 на общую сумму 672749, 70 руб., из них по страховым взносам на ОПС и ОМС в сумме 659 544,31 руб. со сроком исполнения 05.12.2016.

Обязанность по уплате обязательных платежей не была исполнена.

26.05.2017 года Соловьеву А.Н. направлено уведомление N 10-16/11457 о необходимости его явки в инспекцию 30 июня 2017 года в 11 час. 00 мин. для участия в составлении протокола об административном правонарушении (л.д.26-28), уведомление получено Соловьевым А.Н. 03 июня 2017 года (л.22).

По причине неисполнения Соловьевым А.Н. данной обязанности в установленный срок, а также, принимая во внимание, что ранее постановлением Межрайонной Инспекции ФНС России N 6 по Липецкой области от 20.01.2017 Соловьев А.Н. привлечен к административной ответственности за совершение правонарушения по части 5 статьи 14.13 КоАП РФ, с назначением наказания в виде штрафа в сумме 5 000 руб., которое вступило в законную силу 30.01.2017, налоговый орган пришел к выводу о наличии признаков правонарушения, предусмотренного частью 5.1 статьи 14.13 КоАП РФ (л.д. 17-18)- невыполнения обязанности повторно.

В отношении руководителя Общества составлен протокол об административном правонарушении от 30.06.2017 N 4827022 (лд.15-20).

Протокол N 482702 от 30.06.2017 об административном правонарушении направлен Соловьеву А.Н. заказным письмом от 04.07.2017 (л.д.108).

Руководствуясь частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ Межрайонная ИФНС России N 6 по Липецкой области обратилась в суд с заявлением о привлечении к административной ответственности.

Удовлетворяя заявленные требования и определяя меру наказания в виде дисквалификации сроком на шесть месяцев, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии оснований для привлечения к административной ответственности по части 5.1 статьи 14.13 КоАП РФ.

Исследовав материалы дела, заслушав лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Согласно ч. 6 ст. 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд, в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол.

В соответствии с частью 5 статьи 14.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях неисполнение руководителем юридического лица или индивидуальным предпринимателем обязанности по подаче заявления о признании банкротом в арбитражный суд в случаях, предусмотренных законодательством о несостоятельности (банкротстве), влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от шести месяцев до двух лет.

Частью 5.1 статьи 14.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 5 настоящей статьи.

В силу пункта 1 статьи 9 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд, в частности, в случае, если должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества.

Заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 данной статьи, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств (пункт 2 статьи 9 Закона о банкротстве).

При этом под недостаточностью имущества понимается превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника; а под неплатежеспособностью - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное (статья 2 указанного закона).

Согласно пункту 2 статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Согласно пункту 2 статьи 6 Закона о банкротстве, если иное не предусмотрено данным законом, производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей, а в отношении должника - физического лица - не менее размера, установленного пунктом 2 статьи 213.3 названного закона.

Пунктом 3 статьи 6 Закона о банкротстве определено, что требования уполномоченных органов об уплате обязательных платежей принимаются во внимание для возбуждения производства по делу о банкротстве, если такие требования подтверждены решениями налогового органа, таможенного органа о взыскании задолженности за счет денежных средств или иного имущества должника либо вступившим в законную силу решением суда или арбитражного суда.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 4.3 КоАП РФ повторное совершение однородного административного правонарушения - это совершение административного нарушения в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию в соответствии со статьей 4.6 КоАП РФ.

В силу статьи 4.6 КоАП РФ лицо считается подвергнутым административному наказанию со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания, и до истечения одного года со дня исполнения данного постановления.

При составлении протокола об административном правонарушении налоговый орган налоговый орган пришел к выводу о том, что правонарушение совершено Соловьевым А.Н. повторно, и квалифицировал его по части 5.1 статьи 14.13 КоАП РФ с учетом вступившего 30.01.2017 в силу постановления Межрайонной Инспекции ФНС России N 6 по Липецкой области от 20.01.2017 о привлечении Соловьева А.Н. к административной ответственности по части 5 статьи 14.13 КоАП РФ.

Однако, апелляционная коллегия не может согласиться с указанным выводом ввиду следующего.

Основанием для привлечения к административной ответственности по ч.5.1 ст. 14.13 КоАП РФ является не повторное неисполнение требования по оплате задолженности, а повторное неисполнение обязанности по подаче заявление о признании должника банкротом, возникшей в связи с непогашенной задолженностью.

По смыслу норм ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" обязанность руководителя по подаче заявления о признании должника банкротом прекращается либо в связи с подачей заявления в суд, либо если общество перестало обладать признаками банкротства юридического лица.

Обязанность по подаче заявления о признании ООО "Энергосервис" банкротом возникла у Соловьева А.Н. в связи с неисполнением требования N 3392 от 04.04.2016.

Обязанность обратиться в арбитражный суд с заявлением о несостоятельности (банкротстве) возникла у руководителя общества в связи с его неплатежеспособностью. Наличие данного признака нашло свое подтверждение в ходе производства по делу, установлено, что обществом не исполняются обязанности по уплате обязательных платежей ввиду недостаточности денежных средств, которая в силу статьи 2 Закона о банкротстве предполагается, если не доказано иное.

ООО "Энергосервис" не погашало возникшую задолженность до суммы, не превышающей 300 000 рублей, соответственно, обязанность по подаче заявления о признании Общества возникала единожды.

На дату выставления требования ГУ-Пенсионный Фонд г. Липецка Липецкой области N 058S01160086570 от 15.11.2016 задолженность ООО Энергосервис" уже превышала 300 000 рублей.

Выставление требований ГУ-Пенсионный Фонд г. Липецка Липецкой области в адрес ООО "Энергосервис" лишь свидетельствует о фактически большем размере задолженности Общества, чем только по налогам, но не начало течения нового срока для исполнения вновь возникшей обязанности по обращению в арбитражный суд с заявлением о несостоятельности (банкротстве), поскольку такая обязанность уже существует и не исполнена до настоящего времени.

С даты окончания срока на исполнение требования N 3392 от 04.04.2016 ООО "Энергосервис" не переставало отвечать признакам банкротства юридического лица.

В рассматриваем случае, имеет место длительное неисполнение обязанности по подаче заявления должника несостятельным (банкротом) возникшее 14.07.2016, а не повторное неисполнение указанной обязанности.

Таким образом, повторности как квалифицирующего признака не усматривается.

В соответствии с частями 1, 4 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

При установленных обстоятельствах, оснований для квалификации деяния по части 5.1 статьи 14.13 КоАП РФ не имеется. Усматриваются признаки правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 5 указанной статьи.

В соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ судьи арбитражных судов рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 14.9, 14.9.1, 14.12, частями 1 - 4.1, 5.1 - 8 статьи 14.13, статьями 14.31, 14.31.2, 14.32, 14.33, 14.61 настоящего Кодекса, а дела об административных правонарушениях, предусмотренных частью 5 статьи 14.13 КоАП РФ, согласно части 1 статьи 23.5 КоАП РФ, рассматривают налоговые органы.

Поскольку привлечение к административной ответственности за выявленное нарушение при правильной его квалификации по части 5 статьи 14.13 КоАП РФ не входит в компетенцию арбитражного суда, в удовлетворении заявленных требований следует отказать, решение суда первой инстанции - отменить.

В соответствии с частью 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление об оспаривании решений административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании изложенного, руководствуясь частью 2 статьи 269 и статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса РФ, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Липецкой области от 23.10.2017 по делу N А36-8110/2017 отменить.

В удовлетворении заявленных требований Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 6 по Липецкой области отказать.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано через суд первой инстанции в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок.

Председательствующий судья

Н.Д. Миронцева

Судьи

Е.А. Семенюта А.И. Протасов