Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22 марта 2018 г. N 03АП-852/18

г. Красноярск

22 марта 2018 г.

Дело N А33-24455/2017

Резолютивная часть постановления объявлена "15" марта 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен "22" марта 2018 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Иванцовой О.А.,

судей: Морозовой Н.А., Севастьяновой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Таракановой О.М.,

при участии:

от истца (акционерного общества "Сибирьэнергоремонт"): Матросова А.М., представителя на основании доверенности от 03.03.2017, паспорта,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Судостроительный завод имени Октябрьской революции"

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "11" января 2018 года по делу N А33-24455/2017,

принятое судьей Кужлевым А.В.,

установил:

акционерное общество "Сибирьэнергоремонт" (ИНН 2462028886, ОГРН 1032402115019) (далее - истец, АО "СибЭР") обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу "Судостроительный завод имени Октябрьской революции" (ИНН 2801018211, ОГРН 1022800524493) (далее - ответчик, ОАО "СЗОР") о взыскании 456 830 рублей 80 копеек предварительной оплаты, 271 494 рублей 54 копеек неустойки за период с 01.09.2015 до 27.12.2017 (с учетом увеличения размера исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принятого судом).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 11 января 2018 года по делу N А33-24455/2017 иск удовлетворен. С ОАО "СЗОР" в пользу АО "СибЭР" взыскано 456 830 рублей 80 копеек долга, 271 494 рубля 54 копейки неустойки, 16 619 рублей 95 копеек судебных расходов на оплату государственной пошлины, всего 744 945 рублей 29 копеек. С ОАО "СЗОР" в доход федерального бюджета взыскано 947 рублей 05 копеек государственной пошлины.

Не согласившись с данным решением, ОАО "СЗОР" обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить. В обоснование апелляционной жалобы ответчик ссылается на следующие обстоятельства:

- ОАО "СЗОР" 10.12.2015 передало товар, счет - фактуру N 970 и накладную по форме ТОРГ- 12 N 914 на сумму 900 558 рублей, претензии по несоответствию количества и (или) качества поставляемого товара от АО "Сибирьэнергоинжиниринг" не предъявлялись, следовательно, ОАО "СЗОР" свои договорные обязательства перед истцом исполнило в полном объеме; так же надлежащее выполнение ответчиком обязательств подтверждается актом сверки взаиморасчетов от 10.07.2017, в соответствии с которым за АО "СибЭР" числится задолженность в размере 443 727 рублей 20 копеек;

- ссылка истца на решение Арбитражного суда Красноярского края от 07.06.2017 не состоятельна, т.к. в Арбитражном суде Красноярского края рассматривается заявление о пересмотре дела N А33-27408/2016 по вновь открывшимся обстоятельствам.

ОАО "СЗОР", уведомленное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (посредством размещения текста определения о принятии апелляционной жалобы к производству и публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в Картотеке арбитражных дел на официальном сайте Федеральных арбитражных судов Российской Федерации в сети "Интернет" http://kad.arbitr.ru), в судебное заседание своего уполномоченного представителя не направило. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителя ответчика.

В судебном заседании представитель истца доводы апелляционной жалобы не признал, сослался на основания, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

06.08.2015 между ОАО "Сибильэнергоинжиниринг" (покупатель) и ОАО "СЗОР" (поставщик) заключен договор поставки N 5059, в соответствии с пунктом 1.1 которого поставщик обязуется передать в собственность покупателя металлоконструкции, а покупатель обязуется принять и оплатить на условиях настоящего договора. Товар поставляется одной партией либо отдельными партиями, на основании заявки (коммерческое предложение должно быть представлено покупателю в течение пяти дней в полном объёме после получения заявки), по цене, на условиях, оговариваемых в спецификациях (приложениях к договору).

Согласно пункту 1.2 договора наименование (ассортимент), количество, срок поставки, цена, способ доставки товара, а также наименование грузополучателя и отгрузочные реквизиты каждой партии товара согласовываются сторонами в спецификациях, которые после их подписания являются неотъемлемыми частями договора.

В соответствии с подпунктом "б" пункта 2.1.1 договора поставщик обязуется передать товар со всеми принадлежностями и относящимися к нему документами:

- при выборке товара со складов поставщика - в момент фактической передачи товара грузополучателю по товарной накладной,

- при отгрузке железнодорожным или автотранспортом - в день отгрузки покупателю почтовой связью (либо нарочным) и одновременно грузополучателю факсимильной связью (либо электронной почтой в отсканированном виде) по номеру факса (либо адресу электронной почты), указанному в разделе 10 Договора "Место нахождения, почтовые адреса, банковские и иные реквизиты Сторон", нижеследующие документы:

- счет-фактуру, оформленный в соответствии с требованиями статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации;

- сертификат (паспорт, свидетельство) качества, сертификат происхождения, сертификат (декларация) соответствия, удостоверяющий безопасность товара;

- ксерокопию квитанции о приеме груза, заверенную поставщиком (при доставке железнодорожным транспортом), товарно-транспортную накладную (при доставке автотранспортом);

- товарную накладную формы N ТОРГ-12.

В противном случае письменная форма перечисленных документов считается не соблюденной. Кроме того, в случае несвоевременной отправки (вручения) поставщиком вышеуказанных документов, покупатель вправе возложить расходы, вызванные их отсутствием (задержкой), на поставщика.

Согласно пункту 2.2.1 договора покупатель обязан принять товар со всеми принадлежностями и сопутствующими документами, предусмотренными подпунктом "б" пункта 2.1.1.6 договора, или обеспечить своевременное получение доставленного в пункт назначения товара соответствующим грузополучателем, покупатель обязан оплатить товар в порядке, предусмотренном разделом 4 договора.

В силу пункта 3.1 договора доставка товара осуществляется железнодорожным транспортом - вагонами или контейнерами, в зависимости от транзитной нормы товара, до станции назначения, либо доставкой поставщиком автотранспортом до складов грузополучателей, либо самовывозом покупателя (грузополучателя). Выбор способа доставки осуществляется покупателем путём указания в спецификации.

Пунктом 3.2 договора предусмотрено, что моментом исполнения обязанности поставщика по передаче покупателю товара, а также перехода права собственности, риска случайной гибели (повреждения) товара является фактическое получение грузополучателем товара. Моментом фактического получения товара считается дата приёмки товара покупателем (грузополучателем), что подтверждается подписью в накладной формы N ТОРГ-12.

Согласно пункту 3.3 договора в случае недопоставки поставщиком товара в отдельном периоде поставки поставщик не вправе без письменного согласования с покупателем порядка восполнения недопоставленного количества товара восполнить его следующем периоде.

Цены товара, указанные в спецификациях, включают НДС и другие расходы поставщика, в том числе транспортные расходы:

а) до складов грузополучателя при доставке товара автотранспортом поставщика или привлечёнными им сторонними организациями,

б) до железнодорожной станции назначения грузополучателя при отгрузке ж/д транспортом,

в) до склада поставщика при выборке покупателем (грузополучателем) товара по месту нахождения складов поставщика. Выбор цены товара зависит от способа доставки, указанного в спецификациях (пункт 4.1 договора).

Общая стоимость товара, поставляемого по договору, на момент его заключения ориентировочно составляет 913 661 рубль 60 копеек (в том числе 18 % НДС 139 372 рубля 11 копеек).

Окончательная стоимость договора складывается из стоимости отдельных партий товара на основании выставленных счетов-фактур и товарных накладных формы N ТОРГ-12 (пункт 4.2 договора).

В соответствии с пунктом 4.3 договора оплата товара осуществляется путем перечисления покупателем денежных средств на расчетный счет поставщика:

- 50 % предоплата на основании полученного счета от поставщика, в течение 10 банковских дней с момента подписания договора. При расчетах посредством предоплаты поставщик обязан предоставить покупателю в 5-тидневный срок с момента оплаты счет-фактуру на сумму полученного аванса,

- 50 % в течение 10 (десяти) банковских дней по факту поставки изделий и выставления поставщиком счета-фактуры и накладной по форме ТОРГ-12.

Моментом оплаты признаётся дата списания банком денег с расчётного счёта покупателя (пункт 4.4 договора).

Разделом 7 договора установлена ответственность сторон.

В соответствии с пунктом 7.3 в случае непоставки/несвоевременной поставки товара или отдельных его партий, включая дополнительный объем, поставщик уплачивает покупателю (грузополучателю) пеню в размере 0,3% от стоимости не поставленного/несвоевременно поставленного товара за каждый день просрочки.

В случае, когда поставщик, получивший сумму предварительной оплаты, не исполняет обязанность по передаче товара в установленный договором срок, покупатель (грузополучатель) вправе отказаться от принятия такого товара и требовать возврата суммы предварительной оплаты за товар, не переданный поставщиком, а также уплаты неустойки в размере 0,07% за каждый день просрочки за период с момента снятия денежных средств с р/с покупателя до момента их возврата зачисления обслуживающим банком.

Согласно пунктом 9.2 договора, если спецификацией предусмотрено иное, чем в тексте договора, то при толковании договора приоритет имеют положения, установленные спецификацией.

Договор вступает в силу с момента подписания и действует по 31.12.2015. Условия договора применяются к отношениям сторон, возникшим с 01.04.2015 (пункт 9.3 договора).

Пунктом 9.4 договора предусмотрено право покупателя в любое время в одностороннем внесудебном порядке расторгнуть договор, и договор считается расторгнутым по истечении 10 дней с момента отправки покупателем поставщику уведомления о расторжении.

В спецификации N 1 к договору стороны согласовали поставку товара на сумму 913 661 рубль 60 копеек, определили грузополучателя - обособленное подразделение ОАО "Сибирьэнергоинжиниринг" (ИНН/КПП 2464051792/280145001). Условия оплаты товара: 50 % предоплата на основании полученного счёта от поставщика, в течение 10 банковских дней с момента подписания договора, 50 % - в течение 10 банковских дней по факту поставки изделий и выставления поставщиком счета-фактуры и накладной по форме ТОРГ-12.

Окончание поставки: 35 дней с момента поступления предоплаты 50 %. В случае нарушения срока 50% предоплаты, срок поставки продлевается на количество дней задержки.

31.08.2015 покупателем уплачена поставщику предварительная плата 456 830 рублей 80 копеек платежным поручением N 3886.

Из искового заявления следует, что в назначенный договором срок поставка не осуществлена. Задолженность ОАО "СЗОР" в пользу АО "Сибирьэнергоинжиниринг" из договора N 5059 от 06.08.2015 с 31.08.2015 составляет 456 830 рублей 80 копеек.

29.11.2016 ОАО "СЗОР" обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к АО "Сибирьэнергоинжиниринг" о взыскании по договору поставки от 06.08.2015 N 5059 задолженности в размере 443 727 рублей 02 копеек, пени в сумме 42 312 рублей 12 копеек (начисленных по 14.11.2016), госпошлины 12 721 рубль, всего 498 760 рублей 32 копейки. Возбуждено производство по делу N А33-27408/2016.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Красноярского края от 07.06.2017 по делу N А33-27408/2016 в иске отказано.

31.03.2017 в ЕГРЮЛ в отношении АО "Сибирьэнергоинжиниринг" внесена запись о прекращении деятельности юридического лица путем реорганизации в форме присоединения к АО "СибЭР". Правопреемником при прекращении деятельности акционерного общества "Сибирьэнергоинжиниринг" является АО "СибЭР".

АО "СибЭР" 20.07.2017 направило ОАО "СЗОР" претензию от 19.06.2017 N 6-5/23-46593/17 с требованием возвратить предварительную оплату в сумме 456 830 рублей 80 копеек и уплатить неустойку 224 166 рублей 87 копеек. Претензия вручена поставщику 28.07.2017. Требования претензии ответчиком не исполнены.

Данные обстоятельства явились основанием для обращения АО "СибЭР" в Арбитражный суд Красноярского края с вышеуказанными исковыми требованиями.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, заслушав и оценив доводы сторон, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены судебного акта в силу следующего.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основания своих требований и возражений.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в частности, из договоров и иных сделок.

Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованием закона (статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации).

С учетом статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Судом первой инстанции сделан верный вывод о том, что заключенный между сторонами договор от 06.08.2015 N 5059 по своей правовой природе является договором поставки, следовательно, отношения сторон подлежат регулированию параграфами 1, 3 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии со статьей 516 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.

Пунктом 1 статьи 487 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в случаях, когда договором купли-продажи предусмотрена обязанность покупателя оплатить товар полностью или частично до передачи продавцом товара (предварительная оплата), покупатель должен произвести оплату в срок, предусмотренный договором, а если такой срок договором не предусмотрен, в срок, определенный в соответствии со статьей 314 настоящего Кодекса.

В силу пункта 1 статьи 457 Гражданского кодекса Российской Федерации срок исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю определяется договором купли-продажи, а если договор не позволяет определить этот срок, в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 314 настоящего Кодекса.

Согласно пункту 3 статьи 487 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, когда продавец, получивший сумму предварительной оплаты, не исполняет обязанность по передаче товара в установленный срок (статья 457), покупатель вправе потребовать передачи оплаченного товара или возврата суммы предварительной оплаты за товар, не переданный продавцом.

Указанная норма закона предоставляет покупателю возможность выбора способа защиты своего нарушенного права - требовать передачи оплаченного товара либо возврата суммы предварительной оплаты за товар, не переданный продавцом.

При этом требование покупателя о возврате суммы предварительной оплаты не обусловлено предварительным требованием о расторжении договора или прекращением между сторонами договорных отношений.

В спецификации N 1 к договору стороны согласовали поставку товара на сумму 913 661 рубль 60 копеек, определили грузополучателя - обособленное подразделение ОАО "Сибирьэнергоинжиниринг" (ИНН/КПП 2464051792/280145001). Условия оплаты товара: 50 % предоплата на основании полученного счёта от поставщика, в течение 10 банковских дней с момента подписания договора, 50 % - в течение 10 банковских дней по факту поставки изделий и выставления поставщиком счета-фактуры и накладной по форме ТОРГ-12.

Окончание поставки: 35 дней с момента поступления предоплаты 50 %. В случае нарушения срока 50% предоплаты, срок поставки продлевается на количество дней задержки.

Из предусмотренного договором порядка расчетов (пункт 4.3 договора) усматривается, что покупатель уплачивает предоплату поставщику в размере 50 % на основании счета поставщика (что составляет 456 830 рублей 80 копеек) в течение 10 банковских дней с момента подписания договора. Остаток 50 % уплачивается в течение 10 банковских дней по факту поставки.

Внесение истцом денежных средств в счет предварительной оплаты товара подтверждается платежным поручением от 31.08.2015 N 3886 на сумму 456 830 рублей 80 копеек. Данное обстоятельство ответчиком не оспаривается.

Учитывая условия договора, а также внесение 31.08.2015 покупателем предварительной оплаты товара, срок поставки (35 дней с момента предоплаты) истекал 05.10.2015.

В апелляционной жалобе ответчик указывает, что ОАО "СЗОР" 10.12.2015 передало товар, счет - фактуру N 970 и накладную по форме ТОРГ- 12 N 914 на сумму 900 558 рублей, претензии по несоответствию количества и (или) качества поставляемого товара от АО "Сибирьэнергоинжиниринг" не предъявлялись, следовательно, ОАО "СЗОР" свои договорные обязательства перед истцом исполнило в полном объеме; так же надлежащее выполнение ответчиком обязательств подтверждается актом сверки взаиморасчетов от 10.07.2017, в соответствии с которым за АО "СибЭР" числится задолженность в размере 443 727 рублей 20 копеек.

Вместе с тем в материалах дела отсутствуют первичные документы, подтверждающие поставку товара истцу (в том числе накладная по форме ТОРГ- 12 N 914 на сумму 900 558 рублей, на которую ссылается ответчик).

В материалах дела имеется только акт сверки взаиморасчетов от 10.07.2017. Однако, без представления первичных документов, подтверждающих изложенные в нем обстоятельства, сам по себе акт сверки не является доказательством фактической поставки продукции истцу.

Согласно пункту 3.3 договора поставщик не вправе без письменного согласования с покупателем порядка восполнения недопоставленного количества товара восполнить его в следующем периоде. Доказательство письменного согласования с покупателем порядка восполнения недопоставленного количества товара отсутствует. Действие договора истекло 31.12.2015.

Таким образом, в материалах дела отсутствуют доказательства, как поставки товара, так и возврата истцу предоплаты.

Принимая во внимание недоказанность исполнения ответчиком обязательств по поставке товара, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что заявленные истцом требования о возврате денежных средств, перечисленных ответчику в качестве предоплаты и не обеспеченных поставкой, являются законными и обоснованными, подлежат удовлетворению в полном объеме.

Довод ответчика о том, что ссылка истца на решение Арбитражного суда Красноярского края от 07.06.2017 несостоятельна, т.к. в Арбитражном суде Красноярского края рассматривается заявление о пересмотре дела N А33-27408/2016 по вновь открывшимся обстоятельствам, не принимается судом апелляционной инстанции, поскольку определением Арбитражного суда Красноярского края от 05.02.2018 отказано в пересмотре решения Арбитражного суда Красноярского края от 07.06.2017 N А33-27408/2016 по вновь открывшимся обстоятельствам.

Истец также просит взыскать 271 494 рубля 54 копейки неустойки за период с 01.09.2015 до 27.12.2017.

Согласно пункту 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Пунктом 7.3 договора установлено, что в случае, когда поставщик, получивший сумму предварительной оплаты, не исполняет обязанность по передаче товара в установленный договором срок, покупатель (грузополучатель) вправе отказаться от принятия такого товара и требовать возврата суммы предварительной оплаты за товар, не переданный поставщиком, а также уплаты неустойки в размере 0,07% за каждый день просрочки за период с момента снятия денежных средств с р/с покупателя до момента их возврата зачисления обслуживающим банком.

Предстательный расчет неустойки повторно проверен судом апелляционной инстанции и признан верным.

С учетом изложенного, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требование истца о взыскании с ответчика пени.

При изложенных обстоятельствах, судом апелляционной инстанции не установлено оснований для отмены решения суда первой инстанции и для удовлетворения апелляционной жалобы. Согласно статье 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, решение суда первой инстанции подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Поскольку решение суда первой инстанции оставлено без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы отказано, следовательно, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, судебные расходы по уплате государственной пошлины, связанные, в том числе с подачей апелляционной жалобы, подлежат отнесению на ответчика.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "11" января 2018 года по делу N А33-24455/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

О.А. Иванцова

Судьи

Н.А. Морозова Е.В. Севастьянова