Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 марта 2018 г. N 19АП-9373/17

г. Воронеж

22 марта 2018 г.

Дело N А64-2189/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 15 марта 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 марта 2018 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Маховой Е.В.,

судей Мокроусовой Л.М.,

Сурненкова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Серищева С.В.,

при участии:

от публичного акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания": представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от индивидуального предпринимателя Гамдуллаева Гюльанмеда Мамед Оглы: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от публичного акционерного общества "МРСК Центра": представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Гамдуллаева Гюльанмеда Мамед Оглы на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 14.11.2017 по делу N А64-2189/2017 (судья Егорова Т.В.) по иску публичного акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания" (ОГРН 1056882285129, ИНН 6829010210) в лице Территориального отделения "Тамбовское" к индивидуальному предпринимателю Гамдуллаеву Гюльанмеду Мамед Оглы (ОГРНИП 310682932900113, ИНН 682963483259), при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, публичного акционерного общества "МРСК Центра" (ОГРН 1046900099498, ИНН 6901067107) в лице филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" о взыскании 196 671 руб. 17 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Тамбовская энергосбытовая компания" в лице Территориального отделения "Тамбовское" (далее - ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания", истец) обратилось (с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ) в арбитражный суд с иском к индивидуальному предпринимателю Гамдуллаеву Гюльанмеду Мамед Оглы (далее - ИП Гамдуллаев Г.М.О., ответчик) о взыскании задолженности за безучетное потребление электрической энергии в размере 196 671 руб. 17 коп.

Определением арбитражного суда от 05.05.2017 исковое заявление принято к рассмотрению в порядке упрощенного производства в соответствии с требованиями главы 29 АПК РФ, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество "МРСК Центра" в лице филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" (далее - ПАО "МРСК Центра", третье лицо).

Определением от 05.06.2017 суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам искового производства.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 14.11.2017 исковые требования ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ссылаясь на его незаконность и необоснованность, ИП Гамдуллаев Г.М.О. обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить указанное решение суда.

В соответствии со ст. 18 АПК РФ в связи с невозможностью рассмотрения апелляционной жалобы судьей Серегиной Л.А. ввиду болезни произведена замена председательствующего судьи Серегиной Л.А. на судью Маховую Е.В.

В судебное заседание апелляционной инстанции представители ИП Гамдуллаева Г.М.О., ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания", ПАО "МРСК Центра" не явились.

Учитывая наличие доказательств надлежащего извещения сторон и третьего лица о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие их представителей в порядке ст.ст. 123, 156, 266 АПК РФ, п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации".

Протокольным определением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2018 отказано в удовлетворении поступившего от представителя ИП Гамдуллаева Г.М.О. Воронина А.В. ходатайства об отложении слушания дела до получения результатов заказанной стороной ответчика электротехнической экспертизы.

Основания для отложения судебного разбирательства предусмотрены ст. 158 АПК РФ, в соответствии с ч. 4 которой суд может отложить судебное разбирательство по ходатайству лица, участвующего в деле, в связи с неявкой в судебное заседание его представителя по уважительной причине.

Частью 5 указанной статьи также предусмотрено право суда отложить судебное разбирательство, если суд признает, что дело не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле.

Таким образом, отложение судебного разбирательства во всех случаях является правом суда.

При разрешении ходатайства судебной коллегией учтено, что ответчик не был лишен возможности заявить о назначении судебной электротехнической экспертизы в рамках рассмотрения настоящего дела в суде первой инстанции. В суде апелляционной инстанции о назначении судебной экспертизы по делу ответчик также не ходатайствовал.

Оснований для отложения судебного разбирательства, предусмотренных ст. 158 АПК РФ, судебной коллегией не установлено.

Так же протокольным определением апелляционного суда от 15.03.2018 отказано в удовлетворении ходатайства ответчика о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств: копии ответа поставщика приборов снижения и учета электроэнергии ООО "Воронежский Экспериментальный Завод" Гамдуллаеву Г.М., копии договора на оказание услуг по оценке объектов собственности N 386/66 от 14.03.2018, копии дополнительного соглашения N 1 к договору поставки N 74 от 22.01.2015, поскольку причины непредставления данных доказательств в суд первой инстанции признаны судебной коллегией неуважительными (ч. 2 ст. 268 АПК РФ).

При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ч. 1 ст. 268 АПК РФ).

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва ПАО "МРСК Центра" на апелляционную жалобу, судебная коллегия не усматривает оснований для отмены или изменения решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 02.11.2014 между ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" (в настоящее время ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания") (гарантирующий поставщик) и ИП Гамдуллаевым Г.М.О. (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 2979, по условиям которого (п. 1.1) гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу потребителю электрической энергии (мощности) и через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а покупатель обязался оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по ценам (тарифам), установленным органом исполнительной власти Тамбовской области в области государственного регулирования тарифов, а также по свободным (нерегулируемым) ценам в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.

Пунктом 3.1.3 договора установлена обязанность потребителя производить оплату электроэнергии (мощности) и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией с соблюдением сроков, размера и порядка оплаты, установленных договором.

В силу п. 2.2.3 договора гарантирующий поставщик имеет право требовать доступа представителей гарантирующего поставщика и сетевой организации в соответствии с действующим законодательством к приборам учета для цели проверки условий их эксплуатации и сохранности, снятия контрольных показаний, проведения контрольных замеров фактического потребления электрической энергии (мощности); обслуживания средств измерений и электрических установок, принадлежащих сетевой организации, находящихся на территории потребителя.

На основании п. 4.1 договора учет электроэнергии, полученной потребителем, осуществляется средствами измерений, типы которых утверждены Федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений и прошли поверку в аккредитованных организациях.

Снятие показаний расчетных приборов учета осуществляется потребителем (собственником или лицом, осуществляющим эксплуатацию энергопринимающих устройств) и сетевой организацией на 00 час. 00 мин. первого дня месяца, следующего за расчетным периодом. Показания оформляются актом снятия показаний приборов учета, и представляются потребителем гарантирующему поставщику до 2 числа месяца, следующего за истекшим расчетным периодом способом, позволяющим подтвердить факт передачи. Снятие показаний приборов учета, проверку работоспособности, опломбировку приборов учета, установленных в объектах электросетевого хозяйства, обслуживаемой сетевой организацией, осуществляет сетевая организация (п. 4.4 договора).

При временном нарушении учета в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой, а также при непредставлении потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки при отсутствии контрольного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 основных положений (п. 4.7 договора).

В соответствии с п. 4.9 договора при использовании расчетных способов определения объемов потребленной электрической энергии применяется значение максимальной мощности.

Согласно п. 4.15 договора объем безучетного потребления электрической энергии определяется сетевой организацией в соответствии с п. 95 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

С даты составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии объем потребления электрической энергии (мощности) и объем оказанных услуг по передаче электрической энергии определяются в порядке, предусмотренном требованиями п. 166 Основных положений N 442 к расчету объемов потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки, начиная с третьего расчетного периода (п. 4.16 договора).

Срок действия договора установлен с 01.11.2014 на неопределенный срок (п. 8.1 договора).

Согласно приложению N 1 к дополнительному соглашению от 29.07.2015 к договору энергоснабжения от 02.11.2014 N 2979 точкой поставки электрической энергии является кафе "Империал", Знаменский район СХПК "Калининский", автодорога "Москва - Волгоград", наименование источника энергоснабжения - ПС 35/10кВ "Знаменский", Ф. N 2, ТП 10/0,4 кВ N П/160 кВА (на балансе потребителя), место установки расчетного прибора учета - ПКУ-10 кВ.

10.04.2009 между ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" (заказчик) и ОАО "МРСК Центра" (в настоящее время ПАО "МРСК Центра") (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 1204/09 от 10.04.2009, по условиям которого (п. 2.1) исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, с которыми исполнитель должен заключить договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором.

Согласно п. 3.3.1 договора N 1204/09 от 10.04.2009 исполнитель обязался обеспечить передачу электрической энергии, принятой в свою сеть, от точек приема и до точек поставки потребителей, в интересах которых заключен указанный договор.

В соответствии с п. 4.5 договора N 1204/09 от 10.04.2009 на исполнителя возложена обязанность в порядке, определенном в Приложении N 7 к настоящему договору, выявлять, актировать факты безучетного потребления и определять объемы безучетно потребленной потребителем заказчика электроэнергии.

26.01.2017 представителями сетевой организации при проведении проверки состояния приборов учета электрической энергии потребителя выявлен факт безучетного потребления электрической энергии ИП Гамдуллаевым Г.М.О., о чем составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 26.01.2017 N 68001977. В данном акте зафиксировано нарушение в точке поставки - "кафе", расположенной по адресу: Тамбовская область, автодорога "Москва - Волгоград", 487 км, а именно: потребитель в установленный срок не известил о неисправности системы учета (отсутствует напряжение во вторичных цепях фаз А и Б прибора учета), что привело к искажению данных об объеме потребления электрической энергии - безучетному потреблению.

Объем безучетного потребления электроэнергии по акту от 26.01.2017 N 68001977 согласно расчету истца составил 36700 кВт/ч.

Данный объем безучетного потребления принят ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" к начислению, рассчитана стоимость безучетного потребления электрической энергии в указанном объеме, составившая 196 671, 17 руб., в связи с чем ИП Гамдуллаеву Г.М.О. выставлен счет от 21.02.2017 N 46853 на сумму 196 671 руб. 17 коп.

Ссылаясь на то обстоятельство, что оплата стоимости объема безучетного потребления электрической энергии до настоящего времени ответчиком не произведена, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об удовлетворении заявленного иска в полном объеме.

Как следует из ст. 8 ГК РФ, гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В рассматриваемом случае обязательства сторон установлены договором энергоснабжения N 17627 от 21.01.2015.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке, регулируются главой 30 ГК РФ, Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - ФЗ "Об электроэнергетике"), Основными положениями N 442, Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861).

В силу п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 544 ГК РФ установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно п. 1 ст. 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля их соблюдения определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (п. 3 ст. 543 ГК РФ).

В соответствии с п. 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета.

В силу п. 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

Из содержания п.п. 194 - 195 Основных положений N 442 следует, что составление акта о неучтенном потреблении электрической энергии предполагает увеличение объема обязательства потребителя, так как в целях соблюдения прав энергоснабжающей организации количество электрической энергии заведомо завышается по сравнению с тем, которое могло быть зафиксировано в спорный период прибором учета. Фактически расчет по акту составляется таким образом, чтобы учесть максимально возможное количество энергии, которое физически могло быть потреблено энергопринимающими установками потребителя при существующем подключении к электрическим сетям.

Юридическим основанием для подобного расчета количества и стоимости потребленной электрической энергии является именно акт о неучтенном потреблении, представляющий собой документальную фиксацию факта безучетного потребления. Для потребителя это означает то, что пока акт не опорочен, потребитель является должником энергоснабжающей организации в отношении того количества электрической энергии, которое рассчитано с учетом выявленного и зафиксированного в акте факта безучетного потребления. Если основание такого расчета отпадает, следом ретроспективно корректируется в меньшую сторону и объем обязательства потребителя, так как, как правило, последствием этого является восстановление достоверности показаний приборов учета.

С учетом возможных правовых последствий составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (предъявление требований о взыскании стоимости электроэнергии, рассчитанной на основании данного акта, либо установления ограничений подачи электроэнергии) и законного интереса, за защитой которого обращается заявитель (в том числе предотвращение угрозы банкротства, прекращения или ограничения подачи электрической энергии), названное требование рассматривается как иск о признании договорного правоотношения существующим в определенном виде (абз. 3 ст. 12 ГК РФ, п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

В п. 2 Основных положений N 442 дано определение безучетного потребления электроэнергии, под которым понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий потребителя, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии.

Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, влекущих безучетное потребление электрической энергии.

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих, в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки (п. Основных положений N 442).

Согласно п. 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила технической эксплуатации электроустановок потребителей), потребитель обязан обеспечить: содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов: своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования; проведение необходимых испытаний электрооборудования, измерительных приборов и средств учета электрической энергии. Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих нормативно-технических документов и инструкций заводов-изготовителей (п. 2.11.4 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей).

Пунктом 2.11.17 Правил N 6 предусмотрено, что потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного средства измерения, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

В соответствии с п.п. 3.1.6, 3.1.8, 3.1.18, 3.1.22 договора потребитель обязался:

- осуществлять эксплуатацию принадлежащих потребителю энергопринимающих устройств в соответствии с правилами технической эксплуатации, техники безопасности и оперативно - диспетчерского управления;

- поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие потребителю средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддерживания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств;

- уведомлять гарантирующего поставщика: обо всех нарушениях схемы учета и установленных пломб, неисправностях в работе (утрате) средств измерений электрической энергии (мощности), не позднее 1 суток с момента обнаружения; обо всех изменениях (нарушениях) произошедших в схеме энергоснабжения потребителя, не позднее 3 суток с момента произошедших изменений; об авариях на энергетических объектах потребителя, связанных с отключением питающих линий, повреждением основного оборудования не позднее 1 суток с момента аварии; обо всех неисправностях оборудования, принадлежащего сетевой организации, находящегося в помещении или на территории заказчика, не позднее 1 суток с момента обнаружения; о сроках восстановления работоспособности средств учета в случае их временного выхода из эксплуатации (утраты);

- обеспечивать за свой счет замену или проверку расчетных приборов учета электрической энергии, а также трансформаторов тока и (или) напряжения, находящихся на балансе потребителя, в установленные для них сроки, или при их повреждении.

Таким образом, именно ответчик обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние прибора учета электрической энергии в любой момент времени. При этом для осуществления периодических проверок исправности приборов учета потребитель не должен дожидаться объективных предпосылок.

Пунктом 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу п. 84 Основных положений N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом 10 Основных положений.

В соответствии с п. п. 192, 193 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Согласно п. 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с п. 195 настоящего документа в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)).

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный п. 192 настоящего документа.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

В силу п. 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подп. "а" п. 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Подпунктом "а" п. 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 предусмотрены различные расчетные способы (формулы) определения объема потребления электрической энергии (мощности): в зависимости от наличия либо отсутствия данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки. Основным расчетным способом определения объема безучетного потребления электроэнергии, предусмотренным подп. "а" п. 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442, является расчет с использованием данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств.

Согласно абз. 13 п. 2 ст. 1 Основных положений N 442 максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя для целей определения его обязательств на розничном рынке, а также для целей отнесения его к подгруппам потребителей, в том числе и при применении гарантирующими поставщиками дифференцированных по группам (подгруппам) потребителей сбытовых надбавок, определяется в соответствии с Правилами N 861 в рамках границ балансовой принадлежности в отношении энергопринимающего устройства, принадлежащего на праве собственности или на ином законном основании потребителю, а в случае, если у потребителя несколько энергопринимающих устройств, имеющих между собой электрические связи через принадлежащие потребителю объекты электросетевого хозяйства, для этих целей максимальная мощность определяется в соответствии с указанными Правилами в отношении такой совокупности энергопринимающих устройств.

В свою очередь абз. 8 п. 2 ст. 1 Правил N 861 определено понятие "максимальной мощности", под которой понимается наибольшая величина мощности, определенная к одномоментному использованию энергопринимающими устройствами (объектами электросетевого хозяйства) в соответствии с документами о технологическом присоединении и обусловленная составом энергопринимающего оборудования (объектов электросетевого хозяйства) и технологическим процессом потребителя, в пределах которой сетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу электрической энергии, исчисляемая в мегаваттах.

Факт нарушения в работе прибора учета типа Меркурий 230 ART-00 PQRSIGDN N 21759496 в точке поставки - "кафе "Империал", расположенной по адресу: Тамбовская область, автодорога "Москва - Волгоград", 487 км, установлен сотрудниками сетевой организации при проведении проверки 26.01.2017, о чем в присутствии представителя потребителя составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 26.01.2017 N 68001977. Факт установки данного прибора учета на указанной точке подтверждается актом проверки состояния схемы измерения электрической энергии от 02.08.2016 N 68018821.

Согласно указанному акту от 26.01.2017 N 68001977 при проведении проверки состояния прибора учета электрической энергии потребителя выявлено следующее нарушение: потребитель в установленный срок не известил о неисправности системы учета (отсутствует напряжение во вторичных цепях фаз А и Б прибора учета), что привело к искажению данных об объеме потребления электрической энергии - безучетному потреблению.

По результатам проверки составлен акт проверки состояния схемы измерения электрической энергии от 26.01.2017 N 68028274, согласно которому в связи с отсутствием напряжения во вторичных цепях фаз А и В прибор учета признан не пригодным, выписано предписание о восстановлении напряжения в течение 14 календарных дней.

Впоследствии 14.04.2017 при проверке состояния схемы измерения электрической энергии в соответствующей точке установлен выход из строя трансформаторов напряжения, о чем составлен акт от 14.04.2017 N (т. 1, л.д. 128), что также подтверждено протоколом испытания ООО "Воронежский экспериментальный завод" от 28.06.2017 N 64.

В отзыве на иск и в судебном заседании ответчик пояснил, что "об отсутствии напряжения во вторичных цепях фаз А и Б прибора учета до момента проведения проверки ему не было и не могло быть известно, поскольку он не наделен правом самостоятельно срывать пломбы и вмешиваться в работу прибора учета, а имеет лишь право снимать показания прибора учета через окошко". По мнению ответчика, бездействие, выразившееся в неизвещении о неисправности системы учета (отсутствует напряжение во вторичных цепях фаз А и Б прибора учета), которое могло повлечь безучетное потребление электрической энергии, потребителем не допущено, в связи с чем расчет должен быть произведен в соответствии с п. 166 Основных положений N 442.

Суд первой инстанции правильно отклонил приведенные доводы ответчика ввиду следующего.

Из представленных по делу доказательств, а именно актов проверки состояния схемы измерения электрической энергии от 02.08.2016 N 68018821, от 26.01.2017 N 68028274, видеозаписи проверки, показаний представителя потребителя, присутствовавшего при проверке, Азери Азер Барат Оглы, допрошенного в порядке ст. 56 АПК РФ в судебном заседании 10.10.2017 в качестве свидетеля, следует, что спорный счетчик является трехфазным, показания прибора учета и работу индикаторов возможно определять без открытия ящика.

Вопреки предложению суда (определения от 19.09.2017, от 12.10.2017) документы на прибор учета ответчиком не представлены (ч. 2 ст. 9 АПК РФ).

Из пояснений третьего лица и п. 2.4.16.3 Руководства по эксплуатации счетчика трехфазного "Меркурий 230", не опровергнутых ответчиком, следует, что счетчик обеспечивает вывод на индикатор действующих значений фазных напряжений и токов по каждой из фаз. Следовательно, определить работу фаз возможно визуально. Так, устройство прибора учета позволяет в случае отсутствия напряжения какой-либо фазы, индикатор на счетчике начинает "мигать", то есть показывает отсутствие напряжения на данной фазе. Отсутствие напряжения по какой-либо фазе влечет недоучет потребляемой энергии - потребление электроэнергии больше, а отображение ее потребленного объема - меньше.

Анализ представленных данных о динамике потребления электрической энергии ответчиком с января 2016 года по июнь 2017 года (т. 2, л.д. 5, 93) позволяет сделать выводы о наличии резких скачков потребления, причины которых потребителем доказательно не обоснованы.

Таким образом, арбитражный суд области пришел к выводу, что установленная неисправность могла быть определена ответчиком визуально и в соответствии с п. 145 Основных положений N 442, ст.ст. 539, 543 ГК РФ, п.п. 3.1.1, 3.1.6, 3.1.8, 3.1.17, 3.1.18, 3.1.21, 3.1.22, 3.1.23 договора у него возникла обязанность сообщить исполнителю услуг по договору о неисправности прибора учета, заключающейся в том, что отсутствие напряжения в двух из трех фаз влечет недостоверность отражения прибором учета потребленного объема электроэнергии. Установление факта неисправности прибора учета (несоответствия его показаний объему потребленного ресурса) в случае нарушения сроков извещения о такой неисправности в силу приведенных выше норм права вне зависимости от наличия или отсутствия факта вмешательства потребителя в прибор учета свидетельствует о безучетном потреблении энергоресурса и влечет обязанность по его оплате.

Данный подход соответствует сложившейся судебной практике (Определение Верховного Суда РФ от 25.10.2017 N 308-ЭС17-15110 по делу N А32-11441/2016, Определение Верховного Суда РФ от 22.08.2017 N 310-ЭС17-11115 по делу N А83-1829/2016).

Аргумент ответчика об отсутствии в договоре сроков сообщения о неисправности приборов учета противоречит п. 3.1.18 договора энергоснабжения от 02.11.2014 N 2979.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 08.11.2016 N 68003561 содержит все необходимые сведения, предусмотренные п. 193 Основных положений N 442.

Доказательств, опровергающих зафиксированные в акте нарушения, ответчиком не представлено (ст.ст. 9, 65 АПК РФ).

В соответствии с абз. 3 п. 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии. В данном случае последняя проверка проведена 02.08.2016, о чем свидетельствует акт N 68018821.

При расчете третье лицо, как следует из письменных пояснений ПАО "МРСК Центра", исходило из того, что электроэнергия не учитывалась по двум фазам и поскольку максимальная мощность электропринимающих устройств потребителя соответствовала 100 кВт, с учетом данных о фактическом потреблении электроэнергии с даты предыдущей проверки (414,78 кВт/ч - по акту от 02.08.2016, 506,50 кВт/ч - по акту от 26.01.2017) нагрузка по одной фазе составила 18344 кВт., а по двум фазам соответственно - 36688 кВт/ч.

Определение объема безучетного потребления произведено ПАО "МРСК Центра" исходя из максимальной мощности 100 кВт. за 367 часов (15 дней), при которых объем безучетного потребления составил 36700 кВт./ч., что не противоречит положениям п. 195 Основных положений N 442, подп. "а" п. 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442.

Проверив расчет объема безучетного потребления электрической энергии, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что расчет не нарушает права ответчика, так как время безучетного потребления определено в размере меньшем, чем с даты последней проверки.

С учетом подлежащего применению тарифа стоимость безучетно потребленной электроэнергии за период равный 367 часам составляет 196 671 руб. 17 коп., из расчета 36700 кВт/ч 4, 54143 руб. 18% НДС.

Ссылка ответчика на то, что представитель сетевой организации обязан был составить акт о безучетном потреблении в момент снятия показаний прибора учета 27.12.2016, является необоснованной, так как снятие показаний приборов учета не является проверкой состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб, поскольку данные действия осуществляются в ходе проверки расчетных приборов учета, которая проводится не реже одного раза в год.

Правовая природа акта снятия показаний прибора учета (один раз в месяц) и акта проверки состояния схемы измерения электрической энергии и работы (замены) допуска в эксплуатацию прибора учета (не раже одного раза в год) различна, поскольку это два самостоятельных документа, к порядку составления которых законодателем предъявляются неодинаковые требования (п.п. 165, 172, 176 Правил N 442).

Снятие показаний приборов учета и проверка состояния схемы измерения электрической энергии и работы (замены) допуска в эксплуатацию прибора учета осуществляется разными по компетенции работниками сетевой организации. Последние обеспечиваются соответствующими инструментами и устройствами, позволяющими определить неисправность прибора учета или нарушение схемы измерения электрической энергии, обязаны проверить целостность пломб госповерителя и сетевой организации, соответствие имеющихся пломб тем, которые были зафиксированы в предыдущем акте проверки, установить нарушение целостности или отсутствие этих пломб и т.п., а также должны обладать знаниями по составлению акта о неучтенном потреблении.

Таким образом, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства в соответствии со ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд области пришел к правильному выводу об удовлетворении заявленного иска в полном объеме.

Доводы апелляционной жалобы о неправильном применении судом первой инстанции норм материального и процессуального права основаны на неверном толковании действующего законодательства и подлежат отклонению.

Ссылки заявителя апелляционной жалобы на непредставление истцом доказательств совершения ответчиком действий, направленных на вмешательство в работу прибора учета, которые привели к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии, также отклоняются судебной коллегией.

Исходя из нормы абзаца 13 п. 2 Основных положений N 442, состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

При этом в соответствии с абзацами 3 и 4 п. 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

В данном случае установление факта неисправности прибора учета, повлекшей недостоверность отражения прибором учета потребленного объема электроэнергии, которую потребитель, действуя разумно и осмотрительно (п. 5 ст. 10 ГК РФ), мог и должен был обнаружить и известить о данной неисправности сетевую организацию в установленный срок (п. 3.1.18 договора), что ИП Гамдуллаевым Г.М.О. сделано не было, в силу приведенных выше норм права вне зависимости от наличия или отсутствия установленного обстоятельства вмешательства потребителя в прибор учета свидетельствует о безучетном потреблении энергоресурса.

Суд первой инстанции всесторонне исследовал доказательства, представленные лицами, участвующими в деле, дал им правильную правовую оценку и принял решение, соответствующее требованиям норм материального и процессуального права. Нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятых судебных актов, допущено не было.

В силу положений ст. 110 АПК РФ судебные расходы за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на её заявителя.

Учитывая, что в соответствии с подп. 12 п. 1 ст. 333.21 НК РФ государственная пошлина за подачу апелляционной жалобы составляет 3 000 руб., между тем ИП Гамдуллаевым Г.М.О. при обращении в арбитражный суд апелляционной инстанции по чеку-ордеру (операция: 8811617) от 13.12.2017 уплачена государственная пошлина в сумме 3 450 руб., ответчику из федерального бюджета следует возвратить излишне уплаченную государственную пошлину в сумме 450 руб.

Руководствуясь ст.ст. 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 14.11.2017 по делу N А64-2189/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить индивидуальному предпринимателю Гамдуллаеву Гюльанмеду Мамеду Оглы из федерального бюджета 450 руб. государственной пошлины, уплаченной за рассмотрение апелляционной жалобы по чеку-ордеру от 13.12.2017 (операция 8811617).

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции согласно ч. 1 ст. 275 АПК РФ.

Председательствующий судья

Е.В. Маховая

Судьи

Л.М. Мокроусова А.А. Сурненков