Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 марта 2018 г. N 13АП-527/18

г. Санкт-Петербург

26 марта 2018 г.

Дело N А21-10511/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 20 марта 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 марта 2018 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Поповой Н.М.

судей Несмияна С.И., Смирновой Я.Г.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем с/з Шалагиновой Д.С.

при участии:

от истца представитель Жарникова Ю.С по доверенности от 03.07.2017 г.

представитель Сугонякин В.В. по доверенности от 01.01.2018 г.

от ответчика: представитель Шишкина Д.Г. по доверенности от 26.12.2017 г.

представитель Фридлянд О.В. по доверенности от 26.12.2017 г.

от 3-их лиц: 1 - представитель Журович А.Н. по доверенности от 10.11.2017 г.

2 - не явился, извещен

3 - представитель Шатохин А.С. по доверенности от 11.09.2017 г.

4 - представитель Сергеев А.А. по доверенности от 27.12.2017 г.

5 - не явился, извещен

6 - не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 13АП-527/2018, 13АП-530/2018) ОАО "Янтарьэнергосбыт" и Агентства по имуществу Калининградской области на решение Арбитражного суда Калининградской области от 15.11.2017 г. по делу N А21-10511/2015 (судья Пахомова Т.В.), принятое

по иску ОАО "Янтарьэнергосбыт"

к АО "Оборонэнерго"

3-и лица: 1. Агентство по имуществу Калининградской области

2. Калининградскую область в лице Правительства Калининградской

области

3. Министерство обороны РФ

4. ФГКУ "Северо - Западное территориальное управление имущественных

отношений" Минобороны России

5. АО "Оборонэнергосбыт"

6. АО "Янтарьэнерго"

о взыскании

установил:

Открытое акционерное общество "Янтарьэнергосбыт" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с исковым заявлением к акционерному обществу "Оборонэнерго" (далее - ответчик) о взыскании 145 365 руб. 95 коп. задолженности за ноябрь 2015 г., 434 369 руб. 24 коп. пени, исчисленных в соответствии с Федеральным законом от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" за период с 26.12.2015 г. по 02.11.2017 г. с откорректированной суммы задолженности за указанный период в размере 3 269 872 руб. 65 коп.

Решением Арбитражного суда Калининградской области от 15.11.2017 г. исковые требования удовлетворены частично, с АО "Оборонэнерго" в пользу ОАО "Янтарьэнергосбыт" взыскано 411 454 руб. 96 коп. пени за период с 26.12.2015 г. по 24.05.2016 г., в удовлетворении остальной части иска отказано.

В мотивировочной части решения суда первой инстанции указал, что потери в кабельной линии от ТП 20-3 в п. Знаменск Гвардейского района Калининградской области подлежат взысканию с Агентства по имуществу Калининградской области.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ОАО "Янтарьэнергосбыт" и Агентство по имуществу Калининградской области обратились с апелляционными жалобами.

В апелляционной жалобе ОАО "Янтарьэнергосбыт" указывает, что кабельные линии от ТП 20-3 Агентству по имуществу Калининградской области не передавались, о чем в реестре государственной собственности Калининградской области не значатся, также Агентство не является электросетевой организацией, в связи с чем, владеть кабельными линиями и иными электросетями не может. Таким образом, акт разграничения балансовой принадлежности не является правоустанавливающим документом, а носит исключительно технический характер, фиксирует подключение к сетям электроснабжения и не подтверждает наличие права собственности на объект электрохозяйства.

На основании изложенного, ОАО "Янтарьэнергосбыт" просит обжалуемое решение отменить частично, требования в части взыскания задолженности за ноябрь 2015 г. по следующим объектам: "жилой дом, ул. Артиллерийская 17-19, г. Калининград", "Гвардейский р-н, п. Знаменск, в/г N 11 вв-1, ТП 20-3" удовлетворить в полном объеме.

Агентство по имуществу Калининградской области в своей апелляционной жалобе указывает, что не является ни собственником, ни владельцем, ни балансодержателем электросетей пос. Знаменск Гвардейского района Калининградской области, так как указанные сети никогда не передавались Агентству; истцом не представлено доказательств того, что предъявленный к взысканию объем электроэнергии не мог быть потреблен объектами Агентства, так как объекты в/г N 11 пос. Знаменск не эксплуатировались с момента передачи в собственность Калининградской области, и соответственно не могли потреблять электроэнергию.

На основании изложенного, Агентство просит обжалуемое решение отменить в части отказа истцу в удовлетворении требований и принять новый судебный акт, не содержащий указания на обязанность Агентства оплатить заявленную к взысканию задолженность и в части указания на принадлежность кабельных сетей пос. Знаменск Агентству.

Определением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2018 г. рассмотрение апелляционных жалоб отложено на 21.02.2018 г. для преставления истцом дополнительных пояснений.

Определением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2018 г. апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции, привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: - Калининградскую область в лице Правительства Калининградской области; - Министерство обороны РФ; ФГКУ "Северо - Западное территориальное управление имущественных отношений" Минобороны России; АО "Оборонэнергосбыт"; АО "Янтарьэнерго". Обязал лиц, участвующих в деле, представить дополнительные документы, отзывы на иск и письменные пояснения, рассмотрение дела отложил на 20.03.2018 г.

В настоящем судебном заседании, 20.03.2018 г. лица, участвующие в деле, выразили свои правовые позиции, согласно представленным отзывам и пояснениям, отраженные в протоколе судебного заседания.

Как следует из материалов дела 25.01.2013 г. ОАО "Янтарьэнергосбыт" (Гарантирующий поставщик) и ОАО "Оборонэнерго" (Покупатель) заключили договор N 438/4 - КП купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в электрических сетях.

Задолженность за ноябрь 2015 г. послужила основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Апелляционный суд рассмотрел дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Истец, в судебном заседании 20.03.2018 г пояснил, что некорректно сформулировал и определил размер требований, подавая искового заявление, заявил ходатайство об изменении требований, просил суд взыскать:

- 44 123 руб. 52 коп. по объекту жилой дом по ул. Артиллерийская 17-19;

- 4 254 руб. 94 коп. по объекту ТУ 555580681, Гвардейский район, п. Знаменск, ТП - 20-3;

- 5 984 руб. 60 коп. - потери в трансформаторе;

- 436 369 руб. 24 коп. пени, начисленной на сумму задолженности 3 269 872 руб. 65 коп. (в сумму задолженности не входят суммы по трем предыдущим позициям).

От взыскания 91 002 руб. 89 коп. по счету - фактуре N 1/122015/0482 от 31.12.2015 г. (корректировочный) истец отказался.

Апелляционный суд принял изменения требований, и отказ от иска в части взыскания 91 002 руб. 89 коп.

Законодательство об электроэнергетике обязывает поставщиков электроэнергии (гарантирующих поставщиков, энергосбытовые и энергоснабжающие организации) обеспечить потребителей необходимыми им объемами электроэнергии, сетевые организации - оказать услуги по передаче этой электроэнергии, а потребителей - оплатить полученную электроэнергию и услуги, связанные с процессом энергоснабжения. Баланс интересов сторон достигается такой организацией взаиморасчетов, при которой поставщик электроэнергии получает полную оплату поставленной на розничной рынок электроэнергии, сетевая организация - оплату услуг по передаче электроэнергии, а потребитель получает качественный энергоресурс и своевременно оплачивает фактически принятый им объем электроэнергии и услуги, связанные с процессом энергоснабжения.

В процессе передачи электроэнергии часть ее теряется в электросетях, в связи, с чем в п. 4 ст. 26 и п. 3 ст. 32 Закона об электроэнергетике, а также в п. 4 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), определены лица, обязанные оплачивать величину потерь электроэнергии, не учтенную в ценах на электрическую энергию. К ним отнесены сетевые организации и иные владельцы объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики.

Сетевой организацией является организация, владеющая на праве собственности или ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такая организация оказывает услуги по передаче электрической энергии, а также реализующая право заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих другим собственникам и иным законным владельцам и входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть.

В п. 50, 51 Правил N 861 определено, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах на электроэнергию на оптовом рынке. Размер этих потерь определяется как разница между объемом электроэнергии, вошедшим в электросеть, и объемом полезного отпуска (то есть объемами, потребленными присоединенными к этой сети энергопринимающими устройствами, а также переданными в другие сетевые организации).

В силу п. 185, 186, 189, 190 Основных положений N 442 лицом, обязанным оплачивать фактические потери в сетях, является сетевая организация, в объектах электросетевого хозяйства которой они возникли.

Требования о взыскании стоимости потерь по объекту: многоквартирный дом N 17-19 по ул. Артиллерийской в г. Калининграде являются необоснованными в силу следующего.

В данном МКД выявлен факт неисправности общедомового прибора учета, установленном в подвале МКД - на границе балансовой принадлежности сетей сетевой организации и многоквартирного дома (Акт от 16.12.2016 г. N 697, т. 2, л.д. 107-108).

Прибор учета установлен во внутренних сетях МКД, то есть за пределами границ сетей ответчика.

Кроме того, в силу п. 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 г. N 442 стоимость безучетно потребленной электроэнергии взыскивается с Потребителя, в данном случае - с Управляющей организации МКД, объем такой электроэнергии является полезным отпуском, зафиксированный сетевой организацией объем безучетного потребления снижает объем оплачиваемых сетевой организацией потерь.

Требования на сумму 4 254 руб. 94 коп. по объекту ТУ 555580681, Гвардейский район, п. Знаменск, военный городок N 11 вв-1, ТП 20-3 обоснованы и подлежат удовлетворению.

Спор возник по вопросу принадлежности сетей, в которых возникли потери - кабельные линии от ТП 20-3.

Ответчик утверждает, что сети были переданы Агентству по имуществу Калининградской области, при этом ссылается на Акт разграничения балансовой принадлежности электрических сетей и эксплуатационной ответственности сторон от 07.04.2015 г. N КЛН/0394-2015 (т. 2, л.д. 19-20).

Ответчик подтвердил в судебном заседании, что является собственником ТП 20-3 и установленных в ТП 20-3 приборов учета.

В разделе 12 Акта разграничения от 07.04.2015 г. (т. 2, л.д. 20) на схеме подключения Потребителя указана граница между имуществом, находящимся на балансе и в эксплуатации ОАО "Оборонэнерго" и имуществом, находящимся на балансе и в эксплуатации Агентства по имуществу Калининградской области. Граница раздела проходит по внешней стене здания ТП 20-3.

Сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, не вправе препятствовать заключению в отношении указанных устройств или объектов договоров купли-продажи электрической энергии, и по требованию собственника или иного законного владельца энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики в установленные законодательством Российской Федерации сроки обязаны предоставить или составить документы, подтверждающие разграничение балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства и энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики и ответственности сторон за нарушение правил эксплуатации объектов электросетевого хозяйства (абзац 3 пункта 4 статьи 26 Закона N 35-ФЗ - в редакции, действовавшей в период составления Акта разграничения балансовой принадлежности от 07.04.2015 г).

Из содержания указанной нормы права следует, что на момент составления Акта разграничения балансовой принадлежности кабельные сети, присоединенные к ТП 20-3, должны принадлежать Агентству. Такие документы в материалах дела отсутствуют, а Акт разграничения балансовой принадлежности правоустанавливающим документам не является. Ссылка ответчика на то, что потери в сетях, присоединенных к ТП 20-3 должно оплачивать Агентство по имуществу Калининградской области, является необоснованной.

ОАО "Оборонэнерго" в отзыве на исковое заявление от 14.03.2018 г. указало: "Приказом Министра обороны РФ от 25.11.2009 г. N 1333 "О закреплении недвижимого и движимого имущества и хозяйственное ведение ФГУП "28 ЭС ВМФ" МО РФ" прекращено права оперативного управления имуществом ликвидируемого в частности ФГУ "Гвардейская КЭЧ района" МО РФ и определен порядок закрепления этого имущества на праве хозяйственного ведения за ФГУП "28 ЭС ВМФ" МО РФ. В числе прочих объектов согласно данному приказу в хоз. ведение ФГУП "28 ЭС ВМФ" было передано и здание ТП 20-3 с оборудованием. Далее, на основании Приказа Министра обороны РФ от 1446 от 23.12.2009 ФГУП "28 ЭС ВМФ" было приватизировано путем преобразования в ОАО "28 Электрическая сеть".

Внеочередным общим собранием акционеров ОАО "28 Электрическая сеть" (Протокол N 2 от 08.06.2011 г.) было принято решение о реорганизации ОАО "28 Электрическая сеть" в форме присоединения к ОАО "Оборонэнерго". Между сторонами подписан договор о присоединении N 2 от 09.06.2011 г., составлен передаточный акт от 09.06.2011 г.".

Из п. 3 Передаточного акта от 09.06.2011 г. следует, что все имущество, права и обязательства ОАО "28 Электрическая сеть" переходят к ОАО "Оборонэнерго" в порядке универсального правопреемства. Из Приложения N 1 к приказу Министерства обороны РФ от 25.11.2009 г. N 1333 следует, что Обществу "28 Электрическая сеть" передавалось движимое имущество: "Оборудование ТП 20-3 и кабельные линии (позиции 130-145)".

Ссылка ответчика на то, что фактически была передана только часть кабельных линий, документально не подтверждена.

На основании Приказа заместителя Министра обороны РФ от 27.07.2013 г. N 629 "О передаче объектов недвижимого имущества в собственность Калининградской области" по акту приема - передачи имущества от 07.10.2013 г. Агентство по имуществу Калининградской области приняло недвижимое имущество Военного городка N 11 в п. Знаменск Гвардейского района Калининградской области (т. 2, л.д. 118-122).

Кабельные линии в перечне передаваемого имущества не значатся.

Письмом от 14.03.2018 г. N НК-1224 И.О. руководителя Агентства по имуществу Калининградской области сообщил, что кабельные линии от ТП 20-3 до энергопринимающих устройств потребителя в реестре имущества Калининградской области не значатся. Представлена выписка из реестра. Аналогичную информацию представило ФГКУ "Северо - Западное территориальное управление имущественных отношений" Минобороны России письмом от 19.03.2018 г. N б/н.

Доводы ответчика о том, что потери в сетях на участке от ТП 20-3 должно возмещать Агентство по имуществу Калининградской области являются необоснованными.

Даже если учесть, что собственник спорных сетей неизвестен, ответчику необходимо принять во внимание следующее.

Сетевая организация может взять на себя бремя содержания сетей, которые не имеют собственника, собственник которых неизвестен или от права собственности на которые собственник отказался (пункт 4 статьи 28 Закона об электроэнергетике).

Сетевые организации обязаны передать электроэнергию до конечного потребителя, следовательно, имеют экономический интерес в пользовании бесхозяйными сетями и в определении их судьбы (в том числе посредством инициативного обращения в органы местного самоуправления при наличии такой необходимости).

Согласно правовой позиции, изложенной в решении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.10.2013 N ВАС-10864/13, издержки по эксплуатации бесхозяйной электросети (потери) подлежат возложению на лицо, эксплуатирующее сети, то есть на сетевую организацию, поскольку последняя осуществляет свою профессиональную деятельность с использованием таких сетей и получает выгоду от их эксплуатации.

ОАО "Оборонэнерго" считает, что со стороны Агентства по имуществу Калининградской области имело место бездоговорное потребление. Исследовав представленные сторонами документы, апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Агентство по имуществу Калининградской области, приняв имущество военного городка N 11 в п. Знаменск заключило договор энергоснабжения от 16.08.2013 г. N 3156 с ОАО "Оборонэнергосбыт", согласно Приложению N 1 к договору объектом энергоснабжения является территория бывшего военного городка N 11.

Договор от 21.05.2015 г. между ОАО "Янтарьэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и Агентством по имуществу Калининградской области энергоснабжения объектов Агентства, в том числе военного городка N 11 сторонами подписан (только текст договора), в разделе "Приложения" имеется ссылка на то, что все десять приложений к договору отсутствуют.

Гарантирующим поставщиком в одностороннем порядке подписано только Приложение N 2 - перечень точек поставки.

При этом в дополнительных пояснениях от 19.02.2018 г. ОАО "Янтарьэнергосбыт" пояснило, что считает договорные отношения с Агентством по имуществу Калининградской области фактически сложившимися, так как Агентство оплачивает представленные ему счета за электроэнергию.

Согласно пункту 2 Правил N 442 бездоговорное потребление электрической энергии - самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках.

По спорному объекту осуществлено надлежащее технологическое присоединение, письмом от 19.02.2018 г. N НЛН/050/325 АО "Оборонэнерго" сообщило Агентству, что технологическое присоединение объектов военного городка N 11 осуществлено до 1945 года. Ведется учет электроэнергии "Потребляемой данными объектами".

В деле отсутствуют доказательства, свидетельствующие о самовольном подключении энергопринимающих устройств Агентства к объектам электросетевого хозяйства истца.

Потребление электрической энергии в отсутствие заключенного договора электроснабжения, само по себе, при условии произведенного технологического присоединения энергопринимающих устройств к электрическим сетям в надлежащем порядке не свидетельствует о факте бездоговорного потребления, так как процедура технологического присоединения, основанная на принципе однократности, соблюдена.

Поскольку поставка электроэнергии после смены собственника объектов военного городка не прекращалась, фактическое потребление Агентством электроэнергии следует считать в соответствии с пунктом 3 статьи 438 ГК РФ как акцепт оферты, предложенной стороной. Поэтому данные отношения должны рассматриваться как договорные.

Доводы ответчика о бездоговорном потреблении электрической энергии являются необоснованными.

Иск в части взыскания с АО "Оборонэнерго" задолженности на сумму 4 254 руб. 94 коп. - задолженности за электрическую энергию в целях компенсации потерь по участку кабельной линии от ТП 20-3 в п. Знаменск Гвардейского района Калининградской области подлежит удовлетворению.

Апелляционный суд не находит оснований для взыскания стоимости потерь в трансформаторах на сумму 5 984 руб. 60 коп.

Объем потерь в трансформаторах, определенный расчетным путем, суммируется истцом с объемом потерь, рассчитанным исходя из установленного норматива 10,23%.

Согласно пункту 16 Инструкции по организации в Министерстве энергетики РФ работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям, утвержденной Приказом Минэнерго РФ от 30.12.2008 г. N 326, норматив технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям определяется в процентах по электрической сети в целом.

Объем потерь, рассчитанный согласно нормативу 10,23% включает в себя потери во всех видах оборудования, находящихся в эксплуатации электросетевой организации, в том числе и потери в высоковольтных и низковольтных линиях электропередачи и оборудовании электрических подстанций.

За ноябрь 2015 года ответчик должен был уплатить истцу 3 220 297 руб. 72 коп. по договору. Данная сумма не включает в себя расчет по двум спорным объектам и сумму потерь в трансформаторах и стоимость электроэнергии, указанной в счете - фактуре N 1/122015/04802 от 31.12.2015 г. Согласно соглашению о зачет взаимных требований от 25.05.2016 г. на указанную сумму произведен зачет между истцом и ответчиком. Уменьшение истцом в одностороннем порядке суммы произведенного 25.05.2016 г. зачета на ноябрь 2015 года суд считает неправомерным.

Следовательно, в соответствии с Федеральным законом от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (п. 2 ст. 37), пени должны быть исчислены за период с 26.12.2015 г. по 24.05.2016 г. в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ равной 11%, что в сумме составит 411 454 руб. 96 коп. Указанная сумма подлежит взысканию с ответчика в пользу истца. В удовлетворении остальной части требования о взыскании пени следует отказать.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ государственная пошлина по иску и апелляционной жалобе относится на стороны пропорционально удовлетворенным требованиям.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 15.11.2017 по делу N А21-10511/2015 отменить.

Принять отказ от иска в части взыскания 91 002 рублей 89 копеек.

Производство по делу в указанной части прекратить.

Взыскать с акционерного общества "Оборонэнерго" в пользу открытого акционерного общества "Янтарьэнергосбыт" 4 254 рубля 94 копейки долга, 411 454 рубля 96 копеек пени за период с 26.12.2015 г. по 24.05.2016 г., 10 458 рублей в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по иску.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Возвратить открытому акционерному обществу "Янтарьэнергосбыт" из федерального бюджета Российской Федерации 30 317 рублей 31 копейку государственной пошлины по иску.

Взыскать с открытого акционерного общества "Оборонэнерго" в пользу Агентства по имуществу Калининградской области 3000 рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Взыскать с открытого акционерного общества "Оборонэнерго" в доход федерального бюджета Российской Федерации 3000 рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Н.М. Попова

Судьи

С.И. Несмиян Я.Г. Смирнова