Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19 марта 2018 г. N 03АП-58/18

г. Красноярск

19 марта 2018 г.

Дело N А33-17997/2017

Резолютивная часть постановления объявлена "07" марта 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен "19" марта 2018 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Юдина Д.В.,

судей: Борисова Г.Н., Севастьяновой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Маланчик Д.Г.,

при участии: от ответчика (Департамента по недропользованию по Центрально-Сибирскому округу): Яхина Р.Р., представителя по доверенности от 02.11.2017 N 05-01/5681, Горбатовой Е.Е., представителя по доверенности от 21.03.2017 N 05-01/1420,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Золотодобывающая компания "Разработка ископаемых минералов"

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "19" декабря 2017 года по делу N А33-17997/2017, принятое судьёй Раздобреевой И.А.

установил:

общество с ограниченной ответственностью Золотодобывающая компания "Разработка ископаемых минералов" (ИНН 5404039683, ОГРН 1165476133646, далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Департаменту по недропользованию по Центрально-Сибирскому округу (далее - ответчик, Департамент) о признании незаконным решение (протокола заседания комиссии от 27.04.2017 N 5-2017АБН) в части отказа в предоставлении лицензии на право пользования недрами с целью геологического изучения, включающего поиски и оценку месторождений полезных ископаемых на участке недр "Кольчул", расположенном на территории Ширинского района Республики Хакасия.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от "19" декабря 2017 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

ООО Золотодобывающая компания "Разработка ископаемых минералов" обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленного требования.

В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель ссылается на следующее:

- судом первой инстанции допущено нарушение выразившиеся в неполном выяснении обстоятельств имеющих значения для дела, а именно не исследованы в судебном заседании все документы, связанные с процессом направления запросов о предоставлении сведений и получением ответов, в том числе документы, подтверждающие даты направления запросов, способ их направления, даты получения ответов и способ их получения;

- отношения, связанные с предоставлением государственной услуги, выражающееся в рассмотрении государственным органом заявления субъекта о предоставлении права пользования недрами, регулируются нормами Гражданского законодательства, соответственно;

- оспариваемый отказ основан на положениях нормативного акта, не подлежащего применению, поскольку на момент подачи заявки действовал Порядок, утверждённый приказом Минприроды России от 15.03.2005 N 61; Порядок, утверждённый приказом Минприроды России от 10.11.2016 N 583, на момент подачи заявки не был издан и не вступил в законную силу;

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу указал на несостоятельность доводов заявителя, считает обжалуемый судебный акт законным и обоснованным.

Представители ответчика изложили возражения на апелляционную жалобу, просили суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Судом установлено, что от ООО Золотодобывающая компания "Разработка ископаемых минералов" поступило ходатайство за входящим N 4558 от 07.03.2018 об отложении судебного разбирательства в связи с занятостью представителя в другом процессе.

В соответствии с пунктом 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, в случае возникновения технических неполадок при использовании технических средств ведения судебного заседания, в том числе систем видеоконференц-связи, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

Отложение судебного заседания является правом суда, реализуемым в том случае, если в отсутствие лиц невозможно рассмотреть спор (процессуальный вопрос, как в данном случае). Однако в настоящем деле апелляционному суду понятны правовые позиции заявителя и иных лиц; предоставления доказательств или пояснения по фактическим обстоятельствам спора от заявителя не требуется. Заявитель, обращаясь с ходатайством, не указывает причины, по которым он считает невозможным проведение судебного заседания без его участия, доказательства невозможности направить в судебное заседание иного представителя не представлены.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьями 158, 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказывает в удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителя заявителя.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для дела, обстоятельства.

ООО Золотодобывающая компания "Разработка ископаемых минералов" 02.11.2016 обратилось в Департамент по недропользованию по Центрально-Сибирскому округу с заявкой в рамках раздела 6 Порядка рассмотрения заявок на получение права пользования недрами для геологического изучения недр (за исключением недр на участках недр федерального значения), утвержденного приказом МПР России N 61 от 15.03.2005 на получение права пользования участком недр "Кольчул", расположенном на территории Ширинского района Республики Хакасия.

В связи с непредставлением ООО Золотодобывающая компания "Разработка ископаемых минералов" в составе заявки сведений, указанных в подпункте 14 Порядка N 61, Департамент по недропользованию по Центрально-Сибирскому округу осуществил запросы в следующие организации: УФСБ России по Республике Хакасия (запрос от 24.11.2016 N 15/1220); Минприроды Республики Хакасия (запрос от 22.11.2016 N 15/1199); Минприроды России (запрос от 22.11.2016 N 15/1197); Хакасский филиал ФБУ "ТФГИ по СФО" (запрос от 22.11.2016 N 15/1201); Государственный комитет по охране объектов животного мира и окружающей среды Республики Хакасия (запрос от 22.11.2016 N 15/1198); Генштаб России (запрос от 22.11.2016 N 15/1200).

Последний ответ на запрос, сделанный в соответствии с положениями Порядка N 61, поступил в Департамент 28.03.2017.

10.01.2017 вступил в силу приказ Министерства природных ресурсов и экологии Российской Федерации от 10.11.2016 N 583 "Об утверждении порядка рассмотрения заявок на получение права пользования недрами для геологического изучения недр (за исключением недр на участках недр федерального значения и участках недр местного значения)".

Пунктом 2 указанного приказа установлено, что приказ от 15.03.2005 N 61 признан утратившим силу, в связи с вступлением в силу нового Порядка рассмотрения заявок по предмету, заявленному ООО Золотодобывающая компания "Разработка ископаемых минералов", Департамент по недропользованию запросил сведения в подведомственном Федеральному агентству по недропользованию органе - Хакасский филиал ФБУ "ТФГИ по СФО", сведения о наличии (отсутствии) ограничений по запрашиваемому участку, предусмотренных пунктом 1.11 и абзацем 6 пункта 1.10 Приказа N 583.

Согласно представленным в ответ на запрос сведениям о запрашиваемом участке недр, предусмотренные ограничения для предоставления права пользования недрами имелись, а именно: в пределах 5 км от угловых точек испрашиваемого участка недр присутствуют участки недр, предоставленные в пользование другим пользователям недр с целью разведки и добычи или с целью геологического изучения (два участка для добычи россыпного золота по лицензиям АБН 00555 БЭ (выдана ООО "Артель старателей Хакасия"), АБН 00554 БЭ (выдана ООО "Артель старателей Хакасия"), один участок для разведки и добычи коренного золота по лицензии АБН 00707 БР (выдана ОАО "Коммунаровский рудник")).

27.04.2017 заявка ООО Золотодобывающая компания "Разработка ископаемых минералов" была рассмотрена на комиссии и в связи с наличием обстоятельств, ограничивающих законодательно предоставление права по указанной заявке, принято решение об отказе в удовлетворении заявки.

Полагая, что решение об отказе в реализации права пользования недрами с целью геологического изучения, включающего поиск и оценку месторождений полезных ископаемых на участке недр "Кольчул", расположенном на территории Ширинского района Республики Хакасия, нарушает права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности и создает препятствия для осуществления предпринимательской деятельности, заявитель обратился в Арбитражный суд Красноярского края с настоящим заявлением.

Оценив обстоятельства дела и исследованные по делу доказательства в их совокупности, апелляционный суд пришел к следующим выводам.

В силу части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действия (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Из положений статьи 197, 198, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемых ненормативных правовых актов недействительными, решений и действий (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий - несоответствие их закону или иным нормативным правовым актам и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов субъектов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

При этом обязанность государственного органа по доказыванию соответствия оспариваемых действий (бездействий) закону или иному нормативному правовому акту не освобождает заявителя от доказывания нарушения прав и законных интересов лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности оспариваемыми действиями (бездействиями).

Как следует из материалов дела, заявителем оспаривается отказ в предоставлении права пользования участком недр с целью геологического изучения (поиск и оценка) за счет собственных средств месторождений рудного золота на участке "Кольчул", содержащийся в письме от 04.05.2017 N 15/414.

В соответствии с пунктами 1 и 4 Положения о Федеральном агентстве по недропользованию, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 17.06.2004 N 293, пунктами 1, 4.3.7. и 4.3.8. Положения об Управлении по недропользованию по Красноярскому краю, утвержденного приказом Федерального агентства по недропользованию от 19.01.2007 N 57, Административным регламентом Федерального агентства по недропользованию по исполнению государственной функции по организации проведения в установленном порядке конкурсов и аукционов на право пользования недрами, утвержденным приказом Минприроды России от 17.06.2009 N 156, приказом Федерального агентства по недропользованию от 12.11.2013 N 920, Департамент является органом, уполномоченным на решение рассматриваемого вопроса о предоставлении права пользования недрами, следовательно, оспариваемый отказ принято компетентным органом.

Отношения, возникающие в области геологического изучения, использования и охраны недр, регулируются Законом Российской Федерации от 21.02.1992 N 2395-1 "О недрах" (далее - Закон о недрах), обеспечивающим защиту интересов государства и граждан Российской Федерации, а также прав пользователей недр.

Согласно части 1 статьи 1 Закона о недрах законодательство Российской Федерации о недрах основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из настоящего Закона и принимаемых в соответствии с ним других федеральных законов и иных нормативных правовых актов, а также законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации.

Частью 1 статьи 11 Закона о недрах установлено, что предоставление недр в пользование оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии, включающей установленной формы бланк с Государственным гербом Российской Федерации, а также текстовые, графические и иные приложения, являющиеся неотъемлемой составной частью лицензии и определяющие основные условия пользования недрами. В соответствии с частью 3 статьи 11 Закона о недрах лицензия является документом, удостоверяющим право ее владельца на пользование участком недр в определенных границах в соответствии с указанной в ней целью в течение установленною срока при соблюдении владельцем заранее оговоренных условий.

В соответствии с пунктом 6 статьи 10.1 Закона о недрах основанием возникновения права пользования участками недр является принятое в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации решение органа государственной власти субъекта Российской Федерации о предоставлении такого права. Таким органом в силу пункта 1.2 порядка рассмотрения заявок на получение права пользования недрами для геологического изучения недр является комиссия, создаваемая Федеральным агентством по недропользованию, в состав которой включаются также представители органа исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации (далее - Комиссия).

Судом апелляционной инстанции установлено, что 02.11.2016 в адрес отдела геологии и лицензирования Департамента по недропользованию по Центрально-Сибирскому округу поступило заявление от ООО Золотодобывающая компания "Разработка ископаемых минералов" в соответствии с разделом N 6 Порядка N 61.

Порядок рассмотрения заявок на получение права пользования недрами для геологического изучения недр (за исключением недр на участках недр федерального значения) утверждается приказом Минприроды России.

В 2016 году действовал Порядок рассмотрения, утвержденный приказом от 15.03.2005 N 61 в редакции от 27.03.2015, с 10.01.2017 вступил в силу приказ Минприроды России от 10.11.2016 N 583.

Пунктом 6.1 Порядка N 61, действующего на момент подачи заявления, установлены требования к содержанию заявки и перечень документов, необходимый для предоставления.

В соответствии с пунктом 6.2 Порядка N 61 заявителю в обязательном порядке необходимо представить документы и сведения, перечисленные в пункте 6.1 Порядка, за исключением документов и сведений, перечисленных в подпунктах 8-14 пункта 6.1 Порядка N 61.

Абзацем 2 пункта 6.1 Порядка N 61 установлено, что заявитель вправе также представить документы и сведения, перечисленные в подпунктах 8-14 пункта 6.1 Порядка N 61, по собственной инициативе.

Подпунктом 14 пункта 6.1 установлен перечень сведений, который необходим для принятия решения - письменное заключение в отношении участка недр, по которому отсутствуют данные о наличии запасов полезных ископаемых и прогнозных ресурсов категории Р1 и Р2, который не включен в программы или перечни объектов, предлагаемых для предоставления в пользование в целях геологического изучения за счет собственных (в том числе привлеченных) средств заявителей, предполагаемого для получения в целях геологического изучения, включающего поиски и оценку месторождений твердых полезных ископаемых, проводимого за счет собственных (в том числе и привлеченных) средств:

об отсутствии в границах участка недр, в отношении которого подана заявка, запасов и (или) прогнозных ресурсов полезных ископаемых категории Р1 и Р2;

об отсутствии в границах участка недр, в отношении которого подана заявка, участков недр предоставленных в пользование или предполагаемых для предоставления в пользование в установленном порядке, и включенных на дату подачи заявки в программы или перечни объектов, предлагаемых для предоставления в пользование в целях геологического изучения и (или) разведки и добычи полезных ископаемых;

об отсутствии в границах участка недр земельных участков, отнесенных к землям обороны и безопасности, особо охраняемых природных территорий федерального, регионального и местного значения;

об отсутствии участков недр местного значения, предоставленных в пользование, в границах запрашиваемого участка;

о возможности возникновения угрозы обороне страны и безопасности государства при предоставлении права пользования участком недр, в отношении которого подана заявка.

Абзацем 3 пункта 6.5 Порядка N 61 установлено, что Федеральное агентство по недропользованию или его территориальный орган (Роснедра) осуществляет направление запросов в государственные органы и подведомственные государственным органам организации, в распоряжении которых находятся документы и сведения, перечисленные в подпунктах 8-14 Порядка N61.

Из материалов дела усматривается, что в связи с непредставлением ООО Золотодобывающая компания "Разработка ископаемых минералов" в составе заявки сведений, указанных в подпункте 14 Порядка N 61, Департамент по недропользованию по Центрально-Сибирскому округу осуществил запросы в следующие организации:

- Минприроды Республики Хакасия (запрос от 22.11.2016 N 15/1199);

- Минприроды России (запрос от 22.11.2016 N 15/1197);

- Хакасский филиал ФБУ "ТФГИ по СФО" (запрос от 22.11.2016 N 15/1201);

- Государственный комитет по охране объектов животного мира и окружающей среды Республики Хакасия (запрос от 22.11.2016 N 15/1198);

- Генштаб России (запрос от 22.11.2016 N 15/1200);

- Управление Федеральной службы безопасности России по Республике Хакасия (запрос от 24.11.2016 N 15/1220) (л.д. 28-33).

Ответы на указанные запросы были получены в следующей последовательности:

- Хакасский филиал ФБУ "ТФГИ по СФО" (входящий Центрсибнедра N 1094 от 01.12.2016 (л.д. 34);

- Государственный комитет по охране объектов животного мира и окружающей среды Республики Хакасия (входящий Центрсибнедра N 1111 от 05.12.2016 (л.д. 35);

- Министерство природных ресурсов и экологии Республики Хакасия (входящий Центрсибнедра N 1121 от 07.12.2016 (л.д. 36);

- Управление Федеральной службы безопасности России по Республике Хакасия (входящий Центрсибнедра N 1135 от 09.12.2016 (л.д. 37);

- Генеральный штаб вооруженных сил Российской Федерации (входящий Центрсибнедра N 1177 от 23.12.2016 (л.д. 38);

- Министерство природных ресурсов и экологии Российской Федерации (входящий Центрсибнедра N 126 от 20.01.2017 (л.д. 39);

Генеральный штаб вооруженных сил Российской Федерации в ответе от 06.12.2016 N 312/1/12270 на запрос указал, что Департаменту по недропользованию по Центрально-Сибирскому округу следует обратиться за получением информации об отсутствии в границах участка земельных участков, отнесенных к землям обороны и безопасности, в Департамент имущественных отношений Министерства обороны Российской Федерации.

В этой связи, ответчик направил запрос в Департамент имущественных отношений Минобороны России. Ответ на указанный запрос поступил Центрсибнедр 28.03.2017 за входящим N 406 (л.д. 40).

Таким образом, последний ответ на запрос, сделанный в рамках Порядка N 61, поступил в Департамент по недропользованию по Центрально-Сибирскому округу 28.03.2017.

В соответствии с абзацем 1 пункта 6.6 Порядка N 61, для принятия решения по вопросу о предоставлении права пользования недрами заявка и прилагаемые к ней документы и сведения направляются в комиссию Федеральным агентством по недропользованию или его территориальным органом только после получения документов и сведений, запрошенных в соответствии с абзацем 3 пункта 6.5 Порядка N61.

Абзацем 2 пункта 6.6 Порядка N 61 установлено, что комиссия в срок, не превышающий 20 рабочих дней, со дня поступления заявки и прилагаемых к ней материалов, осуществляет проверку заявки на наличие (отсутствие) оснований для отказа, предусмотренных пунктом 6.7 Порядка N 6.1, а также рассматривает представленные материалы на предмет их соответствия основным задачам и условиям проведения работ по геологическому изучению участка недр, в том числе в части обоснования границ участка недр, а также требованиям, предъявляемым законодательством Российской Федерации к пользователям недр.

Следовательно, срок для рассмотрения комиссией заявки и принятия решения об удовлетворении ее или нет, не должен превышать 20 рабочих дней с момента поступления заявки на Комиссию.

Пунктом 1.2 Порядка N 61 установлено, что в соответствии с пунктом 3 статьи 10.1 Закона Российской Федерации "О недрах" право пользования участками недр для целей геологического изучения возникает на основании решения комиссии, создаваемой Федеральным агентством по недропользованию.

На основании изложенного суд первой инстанции, верно указал на то, что заявка вместе с документами, приложенными к ней, и вместе с документами и сведениями, полученными по запросам государственного органа, направляется на комиссию только после получения всех необходимых сведений в рамках рассматриваемых заявок.

Апелляционный суд согласен с выводом суда первой инстанции о том, что исходя из приведенных норм Порядка рассмотрения заявок о предоставлении права пользования участками недр, заявка общества не могла быть передана на рассмотрение в Комиссию до получения Департаментом всех необходимых сведений, названных как в пункте 6.2, так и в пункте 6.1 Порядка N 61 (в рассматриваемом случае - ранее 28.03.2017). До поступления в комиссию полного пакета необходимых документов и сведений заявка общества не могла быть рассмотрена по существу.

При повторном рассмотрении дела апелляционным судом установлено, что в нарушение пункта 6.5 Порядка N 61 ответчик направлял запросы в соответствующие ведомства за пределами установленных 5 рабочих дней с даты регистрации заявки.

В соответствии с абзацем 3 пункта 6.5 Порядка N 61 Федеральное агентство по недропользованию или его территориальный орган в срок, не превышающий 5 рабочих дней с даты регистрации заявки осуществляет направление запросов в государственные органы и подведомственные государственным органам организации, в распоряжении которых находятся документы и сведения, перечисленные подпунктах 8-14 пункта 6.1 Порядка N 61.

Из материалов дела усматривается существенное, в отсутствие доказательств наличия уважительных причин, нарушение ответчиком указанного срока направления запросов - 5 рабочих дней. Ответчик факт направления запросов с нарушением установленного срока в суде апелляционной инстанции не оспаривал, доказательств наличия объективных непреодолимых препятствий для соблюдения указанного срока не представил, об их наличии не заявил. Вместе с тем, указанный факт не влияет на установленные ответчиком основания для принятия оспариваемого отказа, не свидетельствует о его незаконности.

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу пояснил, что с момента получения последнего ответа на запросы, сделанные в рамках абзаца 3 пункта 6.5 Порядка N 61, ответчиком осуществлялась подготовка заявки к передаче на рассмотрение комиссии. На заседание комиссии, которая уполномочена принимать решения, необходимо направлять весь пакет документов, необходимый для рассмотрения заявки по существу и предусмотренный Порядком.

При этом срок для передачи Департаментом по недропользованию по Центрально-Сибирскому округу заявки на рассмотрение комиссии после получения всех необходимых документов не установлен Порядком N 61.

Таким образом, соблюдение ответчиком сроков направления запросов и получение ответов в сроки, предусмотренные Порядком N 61, не свидетельствует однозначно о том, что Департамент по недропользованию по Центрально-Сибирскому округу направил бы заявку ООО Золотодобывающая компания "Разработка ископаемых минералов" на рассмотрение в период действия Порядка N 61.

Само по себе нарушение указанных выше сроков не свидетельствует о том, что при рассмотрении заявки ООО Золотодобывающая компания "Разработка ископаемых минералов" должен применяться недействующий на момент рассмотрения заявки Порядок.

Как указано выше, последний ответ на запрос, сделанный в рамках Порядка N 61, поступил в Департамент по недропользованию по Центрально-Сибирскому округу 28.03.2017, то есть после утраты действия Порядка N 61, заявка ООО Золотодобывающая компания "Разработка ископаемых минералов" была рассмотрена в 2017 году, с учетом обстоятельств и ограничений, предусмотренных Порядком N 583.

Следовательно, в данном случае, заявка общества при установленных судом обстоятельствах получения последнего запроса 28.03.2017 не могла быть рассмотрена в период действия Порядка N 61, ранее 10.01.2017.

10.01.2017 вступил в силу приказ Министерства природных ресурсов и экологии Российской Федерации N 583 от 10.11.2016 "Об утверждении порядка рассмотрения заявок на получение права пользования недрами для геологического изучения недр (за исключением недр на участках недр федерального значения и участках недр местного значения)".

Пунктом 2 указанного приказа установлено, что приказ от 15.03.2005 N 61 "Об утверждении порядка рассмотрения заявок на получение права пользования недрами для геологического изучения недр (за исключением недр на участках недр федерального значения)" признан утратившим силу.

Кроме того, приказом N 583 отменены приказы Минприроды России, которыми вносились изменения в Порядок N 61.

Таким образом, до направления заявок общества на рассмотрение комиссии приказ N 61 утратил силу в связи с вступлением в силу действия Приказа N 583.

Раздел 4 Приказа N 583 и раздел N 6 Порядка N 61 являются идентичными по своему предмету и составу предоставляемых документов к заявке.

Абзацем 2 пункта 1.8 установлено, что право пользования участком недр, по которым на дату подачи заявки на получение права пользования недрами отсутствуют данные о наличии запасов твердых полезных ископаемых и (или) прогнозных ресурсов твердых полезных ископаемых категории P1 и (или) Р2 и (или) запасов углеводородного сырья и (или) прогнозных ресурсов углеводородного сырья категории D1 и или D2 и которые не включены в перечни объектов, предлагаемых в пользование в целях геологического изучения за счет собственных (в том числе привлеченных) средств пользователей недр, в целях геологического изучения, включая поиски и оценку месторождения твердых полезных ископаемых или углеводородного сырья, проводимого за счет собственных (в том числе привлеченных) средств заявителей, в порядке, предусмотренной главой 4 Приказа N 583.

В соответствии с абзацем 1 пункта 1.11 Порядка N 583 участок недр, границы которого расположены на расстоянии менее чем 5 км (для участков недр на твердые полезные ископаемые) или менее чем 20 км (для участков недр на углеводородное сырье) от угловых точек границ нескольких участков недр (за исключением участков недр местного значения), предоставленных в пользование различным пользователям недр, подлежит предоставлению в пользование для целей геологического изучения недр в соответствии с настоящим Порядком только в случае его включения в перечень объектов, предлагаемых для предоставления в пользование в целях геологического изучения за счет собственных (в том числе привлеченных) средств пользователей недр

Согласно подпункту "в" пункта 1.4 Порядка N 583 в редакции, действовавшей на момент принятия оспариваемого отказа, участки недр предоставляются в пользование субъектам предпринимательской деятельности, соответствующим требованиям, предъявляемым законодательством Российской Федерации о недрах к пользователям недр, в том числе для геологического изучения участка недр (за исключением участка недр, указанного в подпункте "б" настоящего пункта), который является сопредельным с участком недр, предоставленным в пользование и содержащим разведываемое и (или) разрабатываемое месторождение полезных ископаемых, при этом границы предоставляемого в пользование участка недр не должны быть удалены более чем на 5 км (для участков недр на твердые полезные ископаемые) или на 20 км (для участков недр на углеводородное сырье) от сопредельной границы участка недр, предоставленного в пользование и содержащего разведываемое и (или) разрабатываемое месторождение полезных ископаемых (далее - фланги разведываемых и (или) разрабатываемых месторождений полезных ископаемых) за счет собственных (в том числе привлеченных) средств пользователей недр (пункт 1.10 настоящего Порядка).

В силу пункта 1.10 указанного Порядка для геологического изучения флангов разведываемых и (или) разрабатываемых месторождений полезных ископаемых предоставляется в пользование участок недр, по которому в государственном балансе запасов полезных ископаемых отсутствуют данные о наличии запасов твердых полезных ископаемых или запасов углеводородного сырья, который не включен в перечень участков недр, предлагаемых для предоставления в пользование по результатам конкурса или аукциона, границы которого не должны быть удалены более чем на 5 км (для участков недр на твердые полезные ископаемые) или на 20 км (для участков недр на углеводородное сырье) от сопредельной границы участка недр, предоставленного в пользование заявителю и содержащего разведываемое и (или) разрабатываемое месторождение полезных ископаемых.

Не допускается предоставление в пользование участка недр, границы которого расположены на расстоянии менее чем 5 км (для участков недр на твердые полезные ископаемые) или менее чем 20 км (для участков недр на углеводородное сырье) от границы участка недр (за исключением участка недр местного значения), предоставленного в пользование по лицензии на разведку и добычу полезных ископаемых или по совмещенной лицензии на геологическое изучение, разведку и добычу полезных ископаемых, заинтересованному лицу, не являющемуся пользователем недр по указанным лицензиям, без согласия данного пользователя недр, который на дату подачи заявки заинтересованного лица не получил право пользования участком недр для геологического изучения флангов разведываемых и (или) разрабатываемых месторождений полезных ископаемых, в случае, если сроки, предусмотренные абзацами восьмым, девятым и десятым настоящего пункта, не истекли.

Сроки подачи заявки на получение права пользования недрами для геологического изучения флангов разведываемых и (или) разрабатываемых месторождений полезных ископаемых составляют:

заявителем, являющимся пользователем недр по лицензии на разведку и добычу полезных ископаемых, - однократно, не позднее 3 лет с даты государственной регистрации лицензии на пользование недрами;

заявителем, являющимся пользователем недр по совмещенной лицензии на геологическое изучение, разведку и добычу полезных ископаемых, - однократно, не позднее 3 лет с даты утверждения заключения государственной экспертизы запасов полезных ископаемых, геологической, экономической и экологической информации по предоставленному в пользование участку недр впервые по лицензии на пользование недрами, независимо от количества случаев перехода права пользования недрами и переоформления указанной лицензии.

Заявитель, который является пользователем недр по лицензии на разведку и добычу полезных ископаемых или по совмещенной лицензии на геологическое изучение, разведку и добычу полезных ископаемых, по которым сроки, предусмотренные абзацами восьмым и девятым настоящего пункта, истекли на дату вступления в силу настоящего Порядка, имеет право однократно подать заявку на получение права пользования недрами для геологического изучения флангов разведываемых и (или) разрабатываемых месторождений полезных ископаемых, в течение 3 лет с даты вступления в силу настоящего Порядка.

Следовательно, действующий недропользователь имеет приоритетное право на получение права пользования участком недр в 5 км зоне своего участка в целях геологического изучения флангов, если находится в стадии разведки или добычи полезных ископаемых. Если на момент подачи заявки указанные выше сроки истекли или еще не наступили, то согласие действующего лицензиата, в чью 5 км зону входит испрашиваемый участок, не требуется.

При указанных обстоятельствах право пользования по заявительному принципу не может быть предоставлено в случае, если запрашиваемый участок входит в 5-км зону нескольких участков, предоставленных разным пользователям недр и на любой вид пользования, то испрашиваемый участок возможно предоставить только путем включения его в Перечень, который формируется в соответствии с пунктом 1.12 Порядка N 583.

Как следует из материалов дела, в связи с вступлением в силу нового Порядка рассмотрения заявки по предмету заявленному ООО Золотодобывающая компания "Разработка ископаемых минералов" Департамент по недропользованию запросил сведения в подведомственном Федеральному агентству по недропользованию органе - Хакасский филиал ФБУ "ТФГИ по СФО", сведения о наличии (отсутствии) ограничений по запрашиваемому участку, предусмотренных пунктом 1.11 и абзацем 6 пункта 1.10 Приказа N 583.

В отношении заявки ООО Золотодобывающая компания "Разработка ископаемых минералов" ограничением для предоставления права пользования недр в целях геологического изучения за счет собственных и (или) привлеченных средств послужило то, что в контуре заявленного участка присутствуют участки недр, ранее представленные в пользование различным пользователям недр, границы которых расположены на расстоянии менее чем 5 км от угловых точек границ испрашиваемого участка недр (лицензии АБН 00555 БЭ, АБН 00554 БЭ, АБН 00707 БР (л.д.43-49).

Лицензия АБН 00555 БЭ выдана ООО "Артель старателей Хакасия" с целью геологического изучения, разведки и добычи россыпного золота в долине рек Тюхтерек и Большая Покровка; Дополнением N . 3 лицензия была продлена сроком до 31.12.2023.

Лицензия АБН 0054 БЭ выдана ООО "Артель старателей Хакасия" с целью добычи россыпного золота открытым способом. Приказом от 19.07.2013 N 85 лицензия продлена до 31.12.2019.

Лицензия АБН 00707 БР выдана ОАО "Коммунаровский рудник" для геологического изучения, включающего поиски и оценку месторождений полезных ископаемых, разведки и добычи полезных ископаемых, в том числе использования отходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств на территории муниципального образования Ширинский район, Республики Хакасия. Срок действия лицензии до 15.01.2041 год.

Таким образом, в связи с наличием обстоятельств, ограничивающих законодател