Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19 марта 2018 г. N 07АП-593/18

г. Томск

19 марта 2018 г.

Дело N А27-20933/2017

19.03.2018 объявлена резолютивная часть постановления.

Постановление изготовлено в полном объеме 19.03.2018.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Захарчук Е. И.

судей: Киреева О. Ю.

Павлова Ю. И.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Е.А. Гавриловой

при участии:

от истца: не явился, извещен

от ответчика - Белокопытов И.А.(доверенность, паспорт),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Кузнецкая ТЭЦ" (07АП-593/2018) на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 07.12.2017 по делу N А27-20933/2017 (судья А.О. Нестеренко), по иску общества с ограниченной ответственностью "УК "Агат" (ОГРН 1164205071975, ИНН 4253035019, 654034, Кемеровская обл, город Новокузнецк, улица Ленина, дом 82, ОФИС 309) к акционерному обществу "Кузнецкая ТЭЦ" (ОГРН 1122224002295, ИНН 4205243178, 650000, Кемеровская обл, город Кемерово, проспект Кузнецкий, 30) об урегулировании разногласий по договору

УСТАНОВИЛ:

обществом с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Агат" (далее - Общество, Потребитель) предъявлены исковые требования к акционерному обществу "Кузнецкая ТЭЦ" (далее - теплоснабжающая организация, ТСО) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора на потребление коммунальных ресурсов, используемых на содержание общедомового имущества от 01.03.2017 N 9005 (далее - Договор), следующим образом:

в п. 3.1.7 предложение "Вызов представителя ТСО осуществляется Потребителем по письменной заявке. Заявка передается в ТСО не менее чем за 10 рабочих дней до предполагаемой даты проведения указанных мероприятий" изложить в редакции: "Вызов представителя ТСО осуществляется Потребителем любыми доступными способами, позволяющими подтвердить получение такого уведомления адресатом (ТСО). Заявка передается в ТСО не менее чем за 10 рабочих дней до предполагаемой даты проведения указанных мероприятий". Исключить из текста предложение: "При заполнении теплоносителем системы теплопотребления после произведенных Потребителем ремонтных работ, опрессовок, промывок, сезонного заполнения и заполнения новых систем, оплатить стоимость израсходованных на данные цели энергии и теплоносителя";

п. 3.1.8. изложить в редакции: "Информировать ТСО об аварийных ситуациях на энергетических объектах Потребителя, плановом, текущем и капитальном ремонте на них"; п. 3.1.11. изложить в редакции: "В течение 30 дней с даты когда Потребитель узнал о прекращении деятельности по управлению домом (домами) уведомить ТСО любыми доступными способами, позволяющими подтвердить получение такого уведомления адресатом (ТСО) о дате прекращения деятельности по управлению домом (домами) Потребителем";

в п. 4.8. предложение "ТСО имеет право отказать Потребителю в приемке месячного отчета (ведомости) учета энергии, теплоносителя и горячей воды, в следующих случаях:" изложить в редакции: "ТСО вправе не применять в расчете платы за потребленный ресурс месячный отчет (ведомость) учета энергии, теплоносителя и горячей воды, в следующих случаях:";

п. 6.7. изложить в редакции: "ТСО осуществляет выставление и вручение счетов- фактур Потребителю. Счет-фактура вручается лично представителю Потребителя, с обязательным подтверждением полномочий, или иным доступным способом, позволяющим подтвердить получение документов. В случае направления ТСО счета-фактуры заказным письмом с уведомлением о вручении и не получении такого письма Потребителем, счет- фактура считается врученной Потребителю";

п. 6.10. изложить в редакции: "Сверка расчетов по настоящему договору проводится между ТСО и Потребителем не реже 1 раза в квартал либо по инициативе одной из сторон

путем составления и подписания сторонами соответствующего акта. Сторона, инициирующая проведение сверки расчетов по настоящему договору, уведомляет другую сторону о дате ее проведения не менее чем за 5 рабочих дней до дня ее проведения. В случае неявки стороны в указанный срок для проведения сверки расчетов сторона, инициирующая проведение сверки расчетов по договору, составляет и направляет в адрес другой стороны акт сверки расчетов в 2 экземплярах любым доступным способом (почтовое отправление, телеграмма, факсограмма, телефонограмма, информационно-телекоммуникационная сеть "Интернет"), позволяющим подтвердить получение такого уведомления адресатом. В таком случае подписание акта сверки расчетов осуществляется в течение 3 рабочих дней со дня его получения. Акт сверки расчетов в случае неполучения ответа в течение более 10 рабочих дней после направления стороне считается признанным (согласованным) обеими сторонами";

исключить из текста Договора п. 4.2, 4.3, 4.4, 6.6, 7.6, 7.7, 8.2, приложение N 6.

Решение Арбитражного суда иск удовлетворен частично, спорные пункты договора утверждены в следующей редакции:

"4.8. ТСО имеет право отказать Потребителю в приемке месячного отчета(ведомости) учета энергии, теплоносителя и горячей воды в следующих случаях: _" и далее по тексту указанного пункта без разногласий;

"6.6. При наличии технической возможности по установке коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии стоимость тепловой энергии, поставленной в многоквартирный дом, не оборудованный таким прибором учета, а также поставленной в многоквартирный дом по истечении 3 месяцев после выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии (по истечении срока его эксплуатации), а также стоимость поставленной тепловой энергии при непредставлении исполнителем сведений о показаниях коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии в сроки, установленные законодательством или договором ресурсоснабжения, при недопуске исполнителем 2 и более раза представителей ресурсоснабжающей организации для проверки состояния установленного и введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии (проверки достоверности представленных сведений о показаниях такого прибора учета) определяются исходя из норматива потребления коммунальной услуги по отоплению и суммарной площади жилых и нежилых помещений в многоквартирном доме с применением повышающего коэффициента, величина которого устанавливается в размере, равном 1,1.

Этот коэффициент не применяется при наличии акта обследования на предмет установления наличия (отсутствия) технической возможности установки коллективного (общедомового) прибора учета коммунальных ресурсов, подтверждающего отсутствие технической возможности установки такого прибора учета, начиная с расчетного периода, в котором составлен такой акт.

При наличии технической возможности установки коллективного (общедомового) прибора учета холодной воды, горячей воды и (или) электрической энергии стоимость коммунального ресурса, потребленного при содержании общего имущества в многоквартирном доме в случае отсутствия коллективного (общедомового) прибора учета, а также в случае выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета или истечения срока его эксплуатации по истечении 3 месяцев после наступления такого события, при непредставлении исполнителем сведений о показаниях коллективного (общедомового) прибора учета в сроки, установленные договором ресурсоснабжения, при недопуске исполнителем 2 и более раз представителей ресурсоснабжающей организации для проверки состояния установленного и введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета определяется исходя из нормативов потребления соответствующих видов коммунальных ресурсов в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме с учетом повышающего коэффициента, величина которого устанавливается в размере, равном 1,5";

"6.7. ТСО осуществляет выставление и вручение счетов-фактуры Потребителю. Счет- фактура вручается лично представителю Потребителя с обязательным подтверждением его полномочий или иным способом, позволяющим подтвердить получение документов. В случае направления ТСО счета-фактуры заказным письмом с уведомлением о вручении и неполучении такого письма Потребителем счет-фактура считается врученной Потребителю";

"6.10. Сверка расчетов по настоящему договору проводится между ТСО и Потребителем не реже 1 раза в квартал либо по инициативе одной из сторон путем составления и подписания сторонами соответствующего акта. Сторона, инициирующая проведение сверки расчетов по настоящему договору, уведомляет другую сторону о дате ее проведения не менее чем за 5 рабочих дней до дня ее проведения. В случае неявки стороны в указанный срок для проведения сверки расчетов сторона, инициирующая проведение сверки расчетов по договору, составляет и направляет в адрес другой стороны акт сверки расчетов в 2 экземплярах любым доступным способом (почтовое отправление, телеграмма, факсограмма, телефонограмма, информационно-телекоммуникационная сеть "Интернет"), позволяющим подтвердить получение такого уведомления адресатом. В таком случае подписание акта сверки расчетов осуществляется в течение 3 рабочих дней со дня его получения. Акт сверки расчетов в случае неполучения ответа в течение более 10 рабочих дней после направления стороне считается признанным (согласованным) обеими сторонами".

Исключить из договора пункты 4.2-4.4, 7.6-7.7, 8.2 и приложение N 6 к договору. В остальном отказать в удовлетворении заявленных требований.

Ответчик обжаловал судебный акт суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В апелляционной жалобе ответчик просит решение Арбитражного суда в части исключения из договора п.4.2-44,7.6-7.7.,8.2, приложение N 6 отменить. принять новое решение в этой части - об отказе в удовлетворении указанных требований.

Апелляционная жалоба и дополнения к ней мотивированы неправильным применением норм материального и процессуального права.

Считает, что предложенные в проекте договора указанные пункты со стороны ответчика соответствуют действующему законодательству.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы по изложенным в них основаниям, просил изменить решение суда первой инстанции в обжалуемой части, жалобу - удовлетворить.

В судебное заседание другие лица, участвующие в деле, явку своих представителей не обеспечили, извещены надлежащим образом, что в соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Судом в порядке ст. 124 АПК РФ, на основании заявления истца произведена замена наименования истца с обществом с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Агат" на обществом с ограниченной ответственностью Управляющая компания "СитиСервис (далее - Общество, Потребитель)

Законность и обоснованность судебного акта проверены апелляционным судом в оспариваемой части в соответствии с частью 5 статьи 268 АПК РФ при отсутствии возражений сторон.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены или изменения судебного акта в обжалуемой части, принятого арбитражным судом первой инстанции.

Суд первой инстанции, частично удовлетворяя исковые требования, исходил из следующего.

Согласно статье 446 Гражданского кодекса РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

В соответствии со статьей 422 Гражданского кодекса РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

На основании статьи 426 Гражданского кодекса РФ договор энергоснабжения относится к публичным договорам.

Общество является управляющей организацией, оказывает услуги по содержанию общего имущества многоквартирных домов, находящихся у него в управлении.

ТСО направило Обществу (Потребитель) для заключения договор на приобретение коммунальных ресурсов, используемых на содержание общедомового имущества от 01.03.2017 N 9005, который Потребитель подписал с протоколом разногласий, предложив изменить редакцию условий договора: п.п. 3.1.7, 3.1.8, 3.1.11, 3.2.1, 4.5., 4.8, 4.9, 6.7, 6.10; дополнить текст договора подп. "д" п. 9.2 и исключить из текста договора п.п. 4.2, 4.3, 4.4, 6.6, 7.6, 7.7, 8.2, приложение N 6. ТСО согласовало часть предложенных потребителем условий, а по ряду условий не согласилось, подписало протокол разногласий от 29.06.2017 с протоколом согласования разногласий от 10.07.2017, направило его Потребителю для согласования.

Не согласовав условия договора, Потребитель обратился в суд.

Суд первой инстанции исключив из договора пункты 4.2-4.4, 7.6-7.7, 8.2 и приложение N 6 к договору принял по существу правильное решение.

Суд апелляционной инстанции поддерживают выводу суда первой инстанции исходя из следующего.

В соответствии со статьей 422 Гражданского кодекса РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения

Ссылка подателя апелляционной жалобы о том, что пункты 4.2-4.4, 7.7 Договора в их взаимосвязи, об ответственности за невыполнение действий по ограничению режима потребления энергоресурсов путем отключения собственных энергопотребляющих установок (п. 7.6 Договора), приложение N 6 о методике определения производительной утечки соответствуют действующему законодательству, коллегия судей исходит из следующего.

Управляющая организация как исполнитель коммунальных услуг не имеет собственного экономического интереса в приобретении коммунальных ресурсов и фактически является посредником между собственниками помещений многоквартирных домов и ресурсоснабжающими организациями.

Учитывая изложенное поскольку возложение на управляющую организацию обязательств по оплате за коммунальные ресурсы в объеме большем, чем это предусмотрено Правилами N 354 для собственников помещений многоквартирных домов, которые оплачивают коммунальные услуги, в том числе предоставленные на общедомовые нужды в многоквартирном доме, по приборам учета и (или) нормативам потребления не предусмотрено.

Следовательно, в отношении граждан-потребителей, управляющих организаций, товариществ собственников жилья, жилищных кооперативов или иных специализированных потребительских кооперативов, осуществляющих деятельность по управлению многоквартирным домом и заключивших договор с ресурсоснабжающими организациями, порядок ограничения и прекращения подачи тепловой энергии устанавливается в соответствии с жилищным законодательством (п. 96 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808), которым такая ответственность управляющих организаций перед ресурсоснабжающей не предусмотрена.

Учитывая изложенное суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что условия договора об учете и оплате потерь тепловой энергии и теплоносителя (нормативных, производительных, аварийных), сформулированные в п. 4.2-4.4, 7.7 Договора в их взаимосвязи, об ответственности за невыполнение действий по ограничению режима потребления энергоресурсов путем отключения собственных энергопотребляющих установок (п. 7.6 Договора), приложение N 6 о методике определения производительной утечки подлежат исключению из договора

В пункте 3 Правил N 354 прямо установлено, что коммунальные услуги должны предоставляться потребителю в многоквартирном доме или в жилом доме (домовладении) круглосуточно (коммунальная услуга по отоплению - круглосуточно в течение отопительного периода), то есть бесперебойно либо с перерывами, не превышающими продолжительность, соответствующую требованиям к качеству коммунальных услуг, приведенным в приложении N 1 к Правилам N 354; предоставление коммунальных услуг должно осуществляться в необходимых потребителю объемах в пределах технической возможности внутридомовых инженерных систем, с использованием которых осуществляется предоставление коммунальных услуг.

Порядок приостановления или ограничения предоставления коммунальных услуг установлен разделом 11 Правил N 354.

Основные положения, касающиеся приостановления или ограничения предоставления коммунальных услуг, содержатся в разделе XI Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354 (далее также - Правила N 354).

Таким образом, случаи и порядок приостановления или ограничения предоставления коммунальных услуг регламентированы действующим законодательством.

Исходя из пункта 121 Правил N 354 по общему правилу не допускается ограничение или приостановление исполнителем предоставления коммунальной услуги, которое может привести к нарушению прав на получение коммунальной услуги надлежащего качества потребителем, полностью выполняющим обязательства, установленные законодательством Российской Федерации и договором, содержащим положения о предоставлении коммунальных услуг; пунктом 122 данных Правил определено, что действия по ограничению или приостановлению предоставления коммунальных услуг не должны приводить к нарушению прав и интересов потребителей, пользующихся другими помещениями в этом многоквартирном доме и полностью выполняющих обязательства, установленные законодательством Российской Федерации и договором, содержащим положения о предоставлении коммунальных услуг.

Ссылка подателя жалобы, что суд первой инстанции необоснованно исключил п.8.2 договора, коллегия судей так же считает необоснованной исходя из следующего.

Согласно пункту 15.1.3 Правил N 115 в организации, осуществляющей производственную деятельность по производству, передаче и распределению тепловой энергии, организовывается круглосуточное оперативное управление оборудованием, задачами которого являются: ведение требуемого режима работы; производство переключений, пусков и остановов; локализация аварий и восстановление режима работы; подготовка к производству ремонтных работ.

В пункте 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" указано: согласно пункту 3 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. В силу пункта 4 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации.

По общему правилу пункта 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Учитывая изложенное, коллегия судей считает, что суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что поскольку в данном случае оборудование системы теплоснабжения эксплуатируется различными организациями (ТСО и Потребителем), а потому между ними должны быть организованы согласованные действия диспетчерского управления, оформленные распорядительными документами и инструкцией.

Оснований для иной оценки, коллегия судей не усматривает.

По смыслу части 1 статьи 64, частей 1, 2 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, с учетом представленных сторонами доказательств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Согласно положениям статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг друга до начала судебного разбирательства. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчиком не представлены доказательства, опровергающие выводу суда в обжалуемой части.

Апелляционный суд полагает, что выводы суда первой инстанции в обжалуемой части по существу спора соответствуют установленным обстоятельствам дела, нормам материального права, ссылка на которые в судебном акте приведена.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены решения, судом не допущено.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы подлежат отклонению, поскольку обстоятельства, на которые ссылается истец, приводились им в суде первой инстанции и получили надлежащую оценку суда.

Выводы суда истцом не опровергнуты, апелляционный суд полагает, что данные выводы по установленным обстоятельствам дела являются верными, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для отмены или изменения оспариваемого судебного акта отсутствуют.

Судебные расходы, связанные с рассмотрением дела в суде апелляционной инстанции, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьей 110, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Кемеровской области от 07.12.2017 по делу N А27-20933/2017 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев

Председательствующий

Захарчук Е. И.

Судьи

Киреева О. Ю. Павлова Ю. И.