Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 марта 2018 г. N 15АП-2770/18

город Ростов-на-Дону

30 марта 2018 г.

дело N А53-13937/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 23 марта 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 марта 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Попова А.А.,

судей Малыхиной М.Н., Сулименко О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Комиссаровым Д.Г.,

при участии:

от истца: представителя Нигматуллина Б.Р. по доверенности от 12.01.2017,

от ответчика: представителя Высоцкой С.В. по доверенности N 544 от 01.07.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "Фирма ЖКХН"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 24 января 2018 года по делу N А53-13937/2017

по иску общества с ограниченной ответственностью "Фирма ЖКХН"

к публичному акционерному обществу "ТНС энерго Ростов-на-Дону"

об урегулировании разногласий при заключении договора,

принятое в составе судьи Казаченко Г. Б.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Фирма ЖКХН" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к публичному акционерному обществу "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (далее - ответчик) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора энергоснабжения N 260200969 от 01.05.2017.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 24.01.2018 урегулированы разногласия, возникшие при заключении договора энергоснабжения N 260200969 от 01.05.2017, спорные пункты договора изложены в редакции ответчика.

Общество с ограниченной ответственностью "Фирма ЖКХН" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило его отменить, принять по делу новый судебный акт, которым изложить спорные пункты договора в редакции истца.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к следующему:

- суд первой инстанции не принял во внимание то, что предметом договора и исковых требований является поставка коммунального ресурса (электрической энергии), приобретаемого в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, а не для предоставления коммунальных услуг жителям дома;

- управляющая организация должна быть поименована в договоре как исполнитель, что соответствует требованиям Правил N 124;

- суд определил точку поставки электрической энергии на границе балансовой принадлежности, установленной актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон, между тем у истца нет в собственности помещений в многоквартирных домах и на балансе организации общество имущество дома не стоит;

- по мнению истца, именно гарантирующий поставщик является исполнителем коммунальной услуги, обязан рассматривать жалобы потребителей;

- суд необоснованно включил в договор право гарантирующего поставщика на участие в проводимых ООО "Фирма ЖКХН" проверках достоверности предоставленных потребителями сведений о показаниях индивидуальных приборов учета и (или) проверки их состояния;

- суд включил в договор обязанность истца предоставлять информацию о размере площади каждого жилого и нежилого помещения МКД, однако размеры площадей не участвуют в расчете платы за электроэнергию;

- суд не урегулировал разногласия по приложению N 1 "Порядок определения объема и стоимости поставленной электрической энергии (мощности)", а приложение N 2 "Перечень точек поставки и приборов учета" неправомерно изложил в редакции ответчика.

В отзыве ответчик просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме, просил решение суда отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель ответчика возражала против доводов апелляционной жалобы, просила решение суда оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, при заключении договора энергоснабжения N 260200969 от 01 мая 2017 года электрической энергии для исполнителей коммунальных услуг между ООО "Фирма ЖКХН" (покупатель) и ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (гарантирующий поставщик) возникли разногласия.

По итогам рассмотрения договора-оферты ответчика, ООО "Фирма ЖКХН" направило протокол разногласий, в соответствии с которым просило внести изменения в следующие пункты договора: Преамбула, Понятия в договоре, Предмет договора, пункты 2.1; 2.2; 2.3; 2.4; 3.1.1; 3.1.4; 3.1.5; 3.2.3; 3.2.4; 4.1.23; 3.2.6; 4.1.4; 4.1.6; 4.1.8; 4.1.9; 4.1.10; 4.1.12-4.1.17, 4.1.19; 4.1.24; 4.1.26; 4.1.21; 4.1.27; 4.1.28; 5.3; 5.4; 5.7; 5.8; 5.9; 6.2; 6.7; 6.12; 8.2; 8.7; 10.2; 10.4; 10.5; 10.6; 9.16.

ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" не согласилось с частью редакции протокола разногласий и направило ООО "Фирма ЖКХН" акт урегулирования разногласий к протоколу разногласий к договору от 01.04.2017.

В акте урегулирования разногласий ответчик признал редакцию истца в следующих пунктах: 1.2, 2.2, 2.4, 3.1.1, 3.1.4, 3.1.5, 4.1.9, 4.1.10, 4.1.12, 4.1.14, 4.1.15, 4.1.16, 4.1.17, 4.1.19, 4.1.24, 5.7, 5.8, 5.9, 6.7, 8.7, 10.4, 10.5, 10.6.

В связи с невозможностью принятия остальных спорных пунктов договора в предложенной редакции ответчика, истец направил новый протокол разногласий на акт урегулирования разногласий от 01.04.2017 и просил рассмотреть, подписать и вернуть один экземпляр протокола в адрес ООО "Фирма ЖКХН".

ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" отказалось принимать договора в редакции истца, что послужило основанием для обращения ООО "Фирма ЖКХН" в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

С учетом принятых судом первой инстанции уточнений первоначально заявленных требований ООО "Фирма ЖКХН" просило изложить договор в следующей редакции:

- в преамбуле договора энергоснабжения в части наименования сторон вместо "Покупатель", изложить "Исполнитель";

- пункт 2.1.: "Гарантирующий поставщик поставляет исполнителю электрическую энергию (мощность) в точки поставки, указанные в приложении N 2 к договору, на границе эксплуатационной ответственности, установленной актом разграничения эксплуатационной ответственности (приложение N 3 к договору), в пределах максимальной мощности по каждой точке поставки.

При отсутствии на дату заключения настоящего договора составленного в установленном порядке акта разграничения эксплуатационной ответственности до его составления точки поставки определяются в точках присоединения энергопринимающих устройств (объектов электросетевого хозяйства) исполнителя к объектам электросетевого хозяйства смежного субъекта электроэнергетики";

- пункты договора 2, 3, 3.2.6, 4.1.8, 4.1.28 - исключить;

- пункт 6.2 в части редакции пункта 10.1 (приложение N 1) изложить:

"Порядок определения объема и стоимости поставленной электрической энергии (мощности).

1. Стоимость поставленной электрической энергии (мощности) определяется по каждой группе потребителей исходя из цен (тарифов) для соответствующей группы потребителей и объема, поставленной электрической энергии.

2. Объем электрической энергии, потребляемой в целях содержания общего имущества многоквартирного дома, определяется:

2.1 объем (количество) электрической энергии, подлежащий оплате исполнителем по договору энергоснабжения в отношении многоквартирного дома, оборудованного приборами учета на места общего пользования и лифты, определяется на основании показаний указанных приборов учета за расчетный период (расчетный месяц);

2.2 объем (количество) электрической энергии, подлежащий оплате исполнителем по договору энергоснабжения в отношении многоквартирного дома в случае выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию прибора учета на места общего пользования и лифты или истечения срока его эксплуатации в течение 3 месяцев после наступления такого события, если период работы прибора учета составил более 3 месяцев, либо при непредставлении исполнителем сведений о показаниях указанных приборов учета в сроки, установленные настоящим договором, за расчетный период (расчетный месяц) определяется исходя из среднемесячного объема потребления коммунального ресурса, рассчитанного в соответствии с действующим законодательством;

2.3 объем (количество) электрической энергии, поставляемой в многоквартирный дом, не оборудованный приборами учета на места общего пользования и лифты, либо после выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию указанного прибора учета или истечения срока его эксплуатации, если период работы прибора учета составил менее 3 месяцев, либо по истечении 3 месяцев после наступления такого события, либо при недопуске исполнителем двух и более раз представителей гарантирующего поставщика для проверки состояния установленного и введенного в эксплуатацию указанного прибора учета (проверки достоверности представленных сведений о показаниях такого прибора учета) определяется за расчетный период (расчетный месяц) исходя из нормативов потребления электрической энергии в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных в установленном порядке.

3. В случае если в субъекте Российской Федерации принято решение об установлении социальной нормы потребления электрической энергии (мощности), то исполнитель в совокупном объеме электрической энергии, поставляемой в многоквартирный дом, выделяет объемы электрической энергии, потребляемой в целях содержания общего имущества многоквартирного дома в пределах и сверх такой социальной нормы.

4. Стоимость электрической энергии, используемой в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, рассчитывается с использованием тарифов, установленных для населения.

5. Стоимость электрической энергии рассчитывается по тарифам (ценам), дифференцированным по времени суток, если индивидуальный прибор учета в жилом доме, а также комнатный, индивидуальный или общий (квартирный) прибор учета в многоквартирном доме позволяют осуществлять такого рода дифференцированные измерения объема электрической энергии, потребляемого в помещениях, а также потребляемого при использовании общего имущества в многоквартирном доме в случае, если общедомовый (коллективный) и все индивидуальные (квартирные) приборы учета имеют одинаковые функциональные возможности по определению объемов потребления электрической энергии дифференцированно по времени суток. В иных случаях стоимость объема электрической энергии, потребляемой при использовании общего имущества в многоквартирном доме, рассчитывается по тарифам без учета указанной дифференциации.

6. В случае поставки гарантирующим поставщиком электрической энергии ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, размер платы за электрическую энергию изменяется в порядке, определенном Правилами предоставления коммунальных услуг.

7. При наличии обязанности и технической возможности установки прибора учета на места общего пользования и лифты, в случае отсутствия указанного прибора учета, а также в случае выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию прибора учета или истечения срока его эксплуатации по истечении 3 месяцев после наступления такого события, при недопуске исполнителем двух и более раз представителей гарантирующего поставщика для проверки состояния установленного и введенного в эксплуатацию прибора учета, а также в иных случаях, установленных действующим законодательством, стоимость электрической энергии, потребленной при содержании общего имущества в многоквартирном доме, определяется исходя из нормативов потребления с учетом повышающего коэффициента, величина которого устанавливается в размере, равном 1,5".

- пункт 10.2 (приложение N 2) Перечень точек поставки, по которым производится контроль и расчет за отпущенную электроэнергию и мощность, изложить в редакции ООО "Фирма ЖКХН".

В соответствии с пунктом 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. В том случае, если условие договора предусмотрено диспозитивной правовой нормой, стороны могут своим соглашением исключить ее применение, либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой. Если правоотношение регулируется императивной нормой закона и иного правового акта, действующих в момент его заключения, то стороны не вправе ее изменять и договор должен ей соответствовать. Соглашение сторон об изменении императивной нормы ничтожно.

Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Пунктом 2 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Согласно нормам статьи 446 Кодекса в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Кодекса, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 426 Кодекса публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Процессуально-правовой целью рассмотрения споров об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, является установление параметров обязательственных правоотношений сторон посредством определения в судебном акте условий договора, по которым у сторон имелись разногласия. Условия, на которых суд обязывает заключить договор, не могут противоречить законодательству, действующему на момент рассмотрения спора.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, сформулированной в постановлениях от 31.01.2012 N 11657/11, от 21.02.2012 N 2360/11, разрешение спора о понуждении к заключению договора и при уклонении от заключения договора, возникновении разногласий по конкретным его условиям сводится по существу к внесению определенности в правоотношения сторон и установлению судом условий, не урегулированных сторонами в досудебном порядке.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

Правила заключения договоров между потребителями (покупателями) и гарантирующими поставщиками регламентированы главой III Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

Согласно пункту 28 Основных положений N 442 по договору энергоснабжения гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а потребитель (покупатель) обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Покупателем электрической энергии в соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 является покупатель электрической энергии, приобретающий электрическую энергию (мощность) в целях ее продажи, а также исполнитель коммунальных услуг, приобретающий электрическую энергию (мощность) в целях ее использования при предоставлении коммунальной услуги по электроснабжению, а также в случае отсутствия централизованных теплоснабжения и (или) горячего водоснабжения - в целях ее использования при предоставлении коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению (далее - исполнитель коммунальной услуги);

Исполнителем в соответствии с пунктом 2 Правил N 354 является юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы или индивидуальный предприниматель, предоставляющие потребителю коммунальные услуги.

Таким образом, указанный термин применим при отношениях, связанных с предоставлением коммунальных услуг гражданам-потребителям, в пределах, установленных законодательством.

В преамбуле договора определяются стороны договора электроснабжения как договора поставки электроэнергии (разновидности договора купли-продажи), при этом определение сторон как поставщик (гарантирующий поставщик) и абонент (покупатель) является соответствующим действующим законодательным нормам, применяемым при заключении договора. Поставщик и абонент (покупатель) это стороны договора, в котором предметом является продажа электроэнергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей. При этом управляющая организация не перестает считаться исполнителем для потребителей, избравших ее в законном порядке, и поставщика электроэнергии в рамках балансового разграничения.

Истец предлагает исключить из пункта 2.1 договора ссылку на акт разграничения балансовой принадлежности сторон.

Данный пункт изложен в соответствии пунктом 18-а постановления от 14.02.2012 N 124 "О правилах, обязательных при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами", согласно которому граница раздела определяется в соответствии с актом разграничения балансовой принадлежности сетей и актом эксплуатационной ответственности сторон, копии которых прилагаются к договору ресурсоснабжения.

Кроме того, в соответствии с приложением N 2 к договору точки поставки истца определены во ВРУ 0,4 кВ жилых домов, что соответствует пункту 8 Правил N 491.

В пункте 2.3 ответчиком предложен порядок взаимодействия между сторонами договора по рассмотрению жалоб потребителей на объем и качество электрической энергии. Истец предложил данный пункт договора исключить.

Между тем, в соответствии с подпунктом "б" пункта 18 Правил N 124, законодатель указал, что в договоре ресурсоснабжения в обязательном порядке должен предусматриваться порядок взаимодействия сторон при поступлении жалоб потребителей на качество и (или) объем предоставляемой коммунальной услуги.

Таким образом, исключение данного пункта нарушает требование жилищного законодательства и может привести к нарушению прав граждан, проживающих в многоквартирных домах, находящихся на обслуживании управляющий организаций.

Довод ответчика, что он не является исполнителем услуг несостоятелен, поскольку не соответствует пункту 4 Правил N 124, согласно которому, управляющая организация, товарищество или кооператив, на которые в соответствии с договором управления многоквартирным домом, в том числе заключенным товариществом или кооперативом с управляющей организацией, либо уставом товарищества или кооператива возложена обязанность по содержанию общего имущества многоквартирного дома и (или) по предоставлению потребителям коммунальных услуг, обращаются в ресурсоснабжающую организацию для заключения договора ресурсоснабжения по приобретению соответствующего коммунального ресурса в целях предоставления коммунальной услуги и (или) потребляемого при содержании общего имущества многоквартирного дома, в том числе в случаях, предусмотренных пунктом 21(1) настоящих Правил.

Кроме того, обязанность истца реагировать на обращения граждан потребителей также урегулирована пунктом 104 Правил N 354.

Ответчик предлагает изложить пункт 3.2.6 договора в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик вправе участвовать в проводимых покупателем проверках достоверности представленных потребителями сведений о показаниях индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета электрической энергии и (или) проверки их состояния".

Аналогичное право закреплено в подпункте "е" пункта 18 Правил N 124, согласно которому в договоре ресурсоснабжения устанавливается обязанность исполнителя уведомлять ресурсоснабжающую организацию о сроках проведения исполнителем проверки достоверности представленных потребителями сведений о показаниях комнатных приборов учета электрической энергии, индивидуальных, общих (квартирных) приборов учета и (или) проверки их состояния и право представителей ресурсоснабжающей организации участвовать в таких проверках.

В связи с чем, отсутствуют основания исключения из условий договора указанного пункта.

Относительно пункта 6.2 договора и Приложения N 2 к договору апелляционный суд отмечает следущее.

Пунктом 2 Правил N 354 определено, что коллективный (общедомовый) прибор учета - средство измерения (совокупность средств измерения и дополнительного оборудования), используемое для определения объемов (количества) коммунального ресурса, поданного в многоквартирный дом.

Правилами N 354 не предусмотрен специальный порядок расчета платы для случаев, когда коллективный (общедомовой) прибор учета состоит из нескольких средств измерений.

Показания приборов, учитывающих потребление электрической энергии по жилым помещениям и местам общего пользования, в каждой части (секции), лифтовой шахте многоквартирного жилого дома в совокупности позволяют определить общий объем потребления электрической энергии в указанном доме, расходуемой как на индивидуальное потребление жильцов, так и на общедомовые нужды.

Объём коммунального ресурса, подлежащий оплате потребителями в многоквартирном доме, определяется в соответствии с пунктами 40, 42, 44 Правил N 354, и включает в себя объём коммунальных услуг, предоставленных потребителю в жилом или в нежилом помещении, и объём коммунальных услуг, потребляемых в процессе использования общего имущества в многоквартирном доме (ОДН).

Так, при наличии оснований определенных пунктом 21(1) Правил N 124, порядок определения объемов коммунального ресурса, поставляемого по договору ресурсоснабжения, заключенному исполнителем в целях содержания общего имущества многоквартирного дома устанавливается с учетом следующего:

объем коммунального ресурса, подлежащий оплате исполнителем по договору ресурсоснабжения в отношении многоквартирного дома, оборудованного коллективным (общедомовым) прибором учета, определяется на основании показаний указанного прибора учета за расчетный период (расчетный месяц) по формуле: Vд = Vодпу - Vпотр, где: Vодпу - объем коммунального ресурса, определенный по показаниям коллективного (общедомового) прибора учета за расчетный период (расчетный месяц); Vпотр - объем коммунального ресурса, подлежащий оплате потребителями в многоквартирном доме, определенный за расчетный период (расчетный месяц) в соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг.

Таким образом, при расчете электроэнергии на ОДН учитываются показания как совокупность всех общедомовых приборов учета, так и показания индивидуальных приборов учета, в том числе и объемы нежилых помещений исходя из расчетных способов, установленных Правилами N 354 и исключение из приложения N 2 к договору общедомовые и индивидуальные приборы учета, нарушает требования пункта 21.1 Правил N124.

Следовательно, предложенная истцом редакция пунктов 6.2 и приложения N 2 к договору не соответствует Правилам N 124 и N 354.

При указанных обстоятельствах отсутствуют предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции.

Судебные расходы, связанные с рассмотрением дела в арбитражном суде апелляционной инстанции, в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя апелляционной жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 24 января 2018 года по делу N А53-13937/2017 оставить без изменения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

А.А. Попов

Судьи

М.Н. Малыхина О.А. Сулименко