Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 3 апреля 2018 г. N 07АП-400/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 3 июля 2018 г. N Ф04-2152/18 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Томск

3 апреля 2018 г.

Дело N А67-885/2017

14.03.2018 объявлена резолютивная часть постановления.

Постановление изготовлено в полном объеме 03.04.2018.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Захарчук Е. И.

судей: Терехина И. И.

Киреева О. Ю.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Т.Д. Смолиной

при участии:

от истца: Смоленцева О.И. по доверенности, паспорт

от ответчика: Пимонова Т.В. по доверенности, служебное удостоверение.

от третьего лица:

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Огийко Андрея Владимировича (07АП- 400/2018) на решение Арбитражного суда Томской области от 11.12.2017 по делу N А67-885/2017 (судья М.В. Пирогов), по иску АО "ТомскРТС" (ИНН 7017351521 ОГРН 1145543013880, 634050, Томская обл, город Томск, переулок Нахановича, дом 4а) к индивидуальному предпринимателю Огийко Андрею Владимировичу (ИНН 701709891140 ОГРНИП 310701715300061, Томская область) о взыскании 62 429,08 руб.,

УСТАНОВИЛ:

АО "ТомскРТС" (далее по тексту истец) обратилось в арбитражный суд с иском, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ к индивидуальному предпринимателю Огийко Андрею Владимировичу (далее - Огийко А.В., Предприниматель, ответчик ) о взыскании 54 465,25 руб. основной задолженности по оплате тепловой энергии по субабонентскому договору от 01.09.2005 N 10752 на оплату потребленной тепловой энергии к договору от 01.11.2004 N 752 за период с 26.12.2015 по май 2016 г., октябрь 2016 г., 7 963,83 руб. пени за период с 08.02.2016 по 28.08.2017, всего 62 429,08 руб. (л.д. 141, т. 2).

Требования АО "ТомскРТС" мотивированы неисполнением Огийко А.В. обязательства по оплате тепловой энергии в указанный период, за просрочку оплаты Огийко А.В. как потребителю тепловой энергии начислена пеня. Огийко А.В. требования АО "ТомскРТС" не признал, ссылаясь на отсутствие факта потребления тепловой энергии в спорный период по основаниям, изложенным в отзыве и иных пояснениях по делу.

Индивидуальный предприниматель Огийко А.В. обратился с встречным иском к АО "ТомскРТС" в уточненной редакции (л.д. 121-123, т. 3) о взыскании 9 626,91 руб. неосновательного обогащения в размере удержанных платежей Огийко А.В. в счет оплат тепловой энергии за апрель, май, сентябрь, октябрь, ноябрь, декабрь 2016 г., январь 2017 г., которые Предприниматель считает недействительными сделками.

Встречный иск мотивирован тем, что указанная сумма зачтена АО "ТомскРТС" в счет сумм, подлежащих оплате Огийко А.В. за тепловую энергию. По мнению Предпринимателя обязательства по оплате тепловой энергии в период с апреля 2015 г. по январь 2016 г. не возникли ввиду отсутствия факта потребления тепловой энергии его помещениями в многоквартирном доме.

Решением арбитражного суда Томской области от 11.12.2017 первоначальный иск удовлетворен частично. Взыскано с индивидуального предпринимателя Огийко Андрея Владимировича в пользу акционерного общества "ТомскРТС" 54 465,25 руб. основного долга, 7 909,69 руб. пени, 1 997 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины, всего 64 371,94 руб. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым решением в части удовлетворения первоначального иска, предприниматель в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу в указанной части новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении удовлетворенных исковых требований, ссылаясь на то, что предприниматель не потреблял тепло, так как отключены собственные системы теплопотребления, подключенные к сетям истца на основании акта отключения от01.04.2015 г. (стр.6-7 решения), а через помещения проходят только транзитные стояки отопления, которые изолированы и не обеспечивают нормативную температуру.

Считает, что стояки теплоснабжения дома не подключены к системе теплопотребления, в отношении который между сторонами заключён субабоненский договор N 10752, в отношении теплопотребляющих установок которые были в спорный период на основании выше названного акта отключены.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу. Считает, что ответчик является потребителем тепловой энергии, а следовательно, обязан оплачивать тепловую энергию, что соответствует фактическим обстоятельствам и не противоречит нормам материального права, а именно статьям 2, 29, 36 Федерального закона от 30.12.2009 N 384-ФЗ "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений", Строительными нормами и правилами СНиП 41-01-2003 "Отопление, вентиляция и кондиционирование" ; из самого понятие нежилого помещения, закрепленного в п. 2 Правил N 354 собственник обязан оплачивать тепловую энергию соразмерно площади принадлежащих ему помещений; транзитный трубопровод, проходящий через спорные нежилые помещения, является внутридомовой сетью, следовательно ответчик должен нести бремя расходов по оплате расходов за отопление в соответствии с формулой 3 приложения N 2 Правил N 354, согласно показаниям общедомового прибора учета и площади помещений ответчика.

Так же истец указывает, что на основании акта отключения от 01.04.2015 г. сотрудниками истца был составлен акт отключения ответчиком собственной системы отопления нежилых помещений, которые по проекту было 28 нагревательных приборов. Вместе с тем в подпункте "в" пункта 35 Правил N 354 установлен запрет потребителю самовольно демонтировать или отключать обогревающие элементы, предусмотренные проектной и (или) технической документацией на многоквартирный или жилой дом, самовольно увеличивать поверхности нагрева приборов отопления, установленных в жилом помещении, свыше параметров, предусмотренных проектной и (или) технической документацией на многоквартирный или жилой дом. Следовательно отключение в нежилых помещения радиаторов оопления нарушает прямой запрет действующего законодательства.

На основании ч. 5 ст. 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

В судебном заседании представители сторон поддержали свои требования и возражения. Не возражали против рассмотрении апелляционной жалобы только в обжалуемой части.

С учетом изложенного, обжалуемое решение проверено лишь в части взыскания с ответчика в пользу истца 54 465,25 руб. основного долга, 7 909,69 руб. пени, 1 997 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины, всего 64 371,94 руб.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого решения, суд апелляционной инстанции считает его в обжалуемой части подлежащим отмене исходя из следующего.

Удовлетворяя частично первоначальные исковые требования суд первой инстанции, исходил из того, что само по себе отключение систем теплопотребления (теплопотребляющих установок) в помещениях Огийко А.В. не влечет изменения системы теплоснабжения многоквартирного дома, внутри которого находятся сети снабжения помещений Огийко А.В. и не может порождать правовые последствия в виде освобождения ответчика от обязанности по оплате услуги теплоснабжения.

Расчет выполнен АО "ТомскРТС" на основании показаний приборов учета, исходя из пропорции (отношения) площади жилых и нежилых помещений многоквартирного дома к площади помещений Огийко А.В. в доме (л.д. 100-102, т. 2) согласно требованиям Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354.

Вместе с тем, коллегия судей считает, что суд первой инстанции не принял во внимание следующее.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

На основании статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчета за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Система теплоснабжения - это совокупность взаимосвязанных источников теплоты, тепловых сетей и систем теплопотребления.

В пункте 8 статьи 2 Закона о теплоснабжении содержится понятие теплоснабжения как обеспечения потребителей тепловой энергией, теплоносителем, в том числе поддержание мощности.

Согласно пункту 9 статьи 2 Закона о теплоснабжении потребителем тепловой энергии является лицо, приобретающее тепловую энергию (мощность), теплоноситель для использования на принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании теплопотребляющих установках либо для оказания коммунальных услуг в части горячего водоснабжения и отопления.

Под теплопотребляющей установкой понимается комплекс устройств, использующих теплоту для отопления и горячего водоснабжения, кондиционирования воздуха и тепловых нужд, а под тепловой сетью - совокупность трубопроводов и устройств, предназначенных для передачи тепловой энергии (пункт 4 статьи 2 Закона о теплоснабжении).

Система теплопотребления - это комплекс теплопотребляющих установок с соединительными трубопроводами и тепловыми сетями.

Как правило, нахождение транзитного трубопровода является объективной необходимостью и обусловлено техническим, технологическим и конструктивным устройством жилого дома. Транзитные трубопроводы являются составляющей системы теплоснабжения (тепловой сети) дома и при наличии их соответствующей изоляции не могут быть отнесены к теплопотребляющим установкам.

Если на чердаках и в подвалах для поддержания проектного значения температуры воздуха предусмотрено проектом и осуществлено отопление при помощи отопительных приборов (радиаторов, конвекторов, регистров из гладких или ребристых труб) и (или) изолированных трубопроводов системы отопления или тепловой сети, то их площади должны учитываться при определении общей площади помещений, на которые начисляются нормативы потребления коммунальной услуги по отоплению на общедомовые нужды (Правила установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 306).

Кроме того, суд первой инстанции при принятии обжалуемого судебного акта не учел, что в случае прохождения через нежилое помещение в многоквартирном доме магистрали горячего водоснабжения жилых помещений в целях установления факта потребления собственником такого помещения тепловой энергии на отопление и, соответственно, обязанности по ее оплате следует принимать во внимание следующее.

Магистраль горячего водоснабжения в силу пункта 1 статьи 290 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации относится к общему имуществу собственников помещений в многоквартирном доме и принадлежит им на праве общей долевой собственности.

Согласно пункту 58, подпунктам 61.2, 61.3 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 N 20-э/2, расходы на оплату тепловой энергии, израсходованной на передачу тепловой энергии по тепловым сетям (расходы на компенсацию тепловых потерь через изоляцию трубопроводов тепловых сетей и с потерями теплоносителей), учитываются в тарифе на услуги по передаче тепловой энергии по тепловым сетям.

В соответствии с пунктом 25 постановления Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 306 "Об утверждении Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг" и подпункта "а" пункта 19 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, потери тепловой энергии в общедомовых сетях подлежат учету при установлении норматива потребления коммунальной услуги отопление и при отсутствии общедомового прибора учета не могут быть предъявлены к оплате дополнительно к объему тепловой энергии, определенному путем умножения общей площади жилых и нежилых помещений в многоквартирном доме на утвержденный в установленном законом порядке норматив потребления.

В целях недопущения возникновения на стороне энергоснабжающей организации неосновательного обогащения необходимо исходить из того, что факт прохождения через нежилое помещение магистрали горячего водоснабжения сам по себе не свидетельствует о наличии оснований для взыскания с собственника такого помещения в пользу теплоснабжающей организации платы за отопление, фактически представляющее собой технологический расход (потери) тепловой энергии в сетях.

Транспортировка тепловой энергии сопровождается ее потерями технологического характера. Тепловые потери не являются самостоятельным объектом продажи, поскольку возникают в процессе и в связи с передачей абонентам тепловой энергии, поэтому подлежат включению в состав фактически принятого абонентом количества тепловой энергии.

Таким образом, факт прохождения через нежилое помещение магистрали горячего водоснабжения сам по себе не свидетельствует о наличии оснований для взыскания с ответчика за подвальное помещение платы за отопление.

Как установлено в ходе судебного заседания и сторонами не оспаривается сторонами в принадлежащих Огийко А.В. нежилых помещениях в многоквартирном доме проходят общие вертикальные стояки центрального отопления, являющиеся элементами всей отопительной системы многоквартирного жилого дома.

Согласно статьям 2, 29, 36 Федерального закона от 30.12.2009 N 384-ФЗ "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений" система инженерно-технического обеспечения, в том числе предназначенная для выполнения функций отопления, должна соответствовать требованиям проектной документации в целях обеспечения требований безопасности зданий и сооружений в процессе эксплуатации, при этом требования к параметрам микроклимата в зависимости от назначения зданий или сооружений, условий проживания или деятельности людей в помещениях определяются в строительных и санитарно- эпидемиологических нормах и правилах.

Технический паспорт нежилых помещений Огийко А.В. от 01.08.2005 N 069401/2007-

1570501 (л.д. 5-8, т. 1), а также технические паспорта многоквартирного дома (с учетом 1 и 2

очередей строительства) от 31.01.2003 N 069:401/2007-259601 (л.д. 58-62, т. 1), от 16.10.2006

(л.д. 63-69, т. 1) отражают расположение помещений Огийко А.В. в многоквартирном доме и

наличие в них системы теплоснабжения.

В материалы дела представлен рабочий проект отопления и вентиляции по объекту: девятиэтажный жилой дом со встроенно-пристроенным торговым центром и кафе в г. Томске по ул. Иркутский тракт (1 очередь) (л.д. 38-43, т. 3).

Строительными нормами и правилами СНиП 41-01-2003 "Отопление, вентиляция и кондиционирование", принятыми и введенными в действие постановлением Государственного комитета Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному комплексу от 26.06.2003 N 115 предусмотрены ограничения по температуре воздуха (до 12 градусов Цельсия) (абзац второй подпункта "б" пункта 5.1), следовательно, исключена возможность самостоятельного демонтажа, отключения обогревающих элементов, самовольного увеличения поверхности нагрева приборов отопления, установленных в помещении, предусмотренных проектной и (или) технической документацией на многоквартирный или жилой дом, а также несанкционированного подключения оборудования потребителя к внутридомовым инженерным системам или внесение изменений в эту систему, осуществления регулирования внутриквартирного оборудования или совершения иных действий, в результате которых в помещении в многоквартирном доме будет поддерживаться температура воздуха ниже 12 градусов Цельсия.

Согласно пункту 15 статьи 14 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" запрещается переход на отопление жилых помещений в многоквартирных домах с использованием индивидуальных квартирных источников тепловой энергии, перечень которых определяется правилами подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации, при наличии осуществленного в надлежащем порядке подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения многоквартирных домов, за исключением случаев, определенных схемой теплоснабжения.

Данная норма носит отсылочный характер и, действительно, устанавливает запрет на использование индивидуальных квартирных источников тепловой энергии только в том случае, если такие источники тепловой энергии включены в перечень, определенный в пункте 44 Правил N 307.

В подпункте "в" пункта 35 Правил N 354 установлен запрет потребителю самовольно демонтировать или отключать обогревающие элементы, предусмотренные проектной и (или) технической документацией на многоквартирный или жилой дом, самовольно увеличивать поверхности нагрева приборов отопления, установленных в жилом помещении, свыше параметров, предусмотренных проектной и (или) технической документацией на многоквартирный или жилой дом. Аналогичные положения содержатся в пункте 1.7.1 Правил N 170, согласно которому переоборудование жилых и нежилых помещений в жилых домах допускается после получения соответствующих разрешений в установленном порядке.

Как следует из правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в решении от 07.05.2015 N АКПИ15-198, данный запрет установлен в целях сохранения теплового баланса всего жилого здания, поскольку при переходе на индивидуальное теплоснабжение хотя бы одной квартиры в многоквартирном доме происходит снижение температуры в примыкающих помещениях, нарушается гидравлический режим во внутридомовой системе теплоснабжения.

Система центрального отопления дома относится к общему имуществу, а услуга по отоплению предоставляется как для индивидуального потребления, так и в целях расходования на общедомовые нужды.

Действующее нормативное правовое регулирование не предусматривает возможность перехода одного или нескольких жилых помещений в многоквартирном доме с центральным теплоснабжением на иной вид индивидуального отопления, в связи с чем Правительством Российской Федерации, в чью компетенцию в соответствии с частью 1 статьи 157 ЖК РФ входит установление порядка определения нормативов потребления коммунальных услуг, не урегулирована возможность определения раздельно норматива потребления в отношении отопления на общедомовые нужды и норматива потребления в жилом (нежилом) помещении.

Поскольку согласно Приложению N 2 к Правилам N 354 содержащиеся в указанном нормативном акте формулы расчета платы за коммунальную услугу по отоплению применимы равным образом к жилым и нежилым помещениям многоквартирного дома, запрет на переход отопления помещений многоквартирного дома на иной (индивидуальный) способ отопления (без согласования и внесения изменений в систему теплоснабжения всего дома) распространяется равным образом, как на жилые, так и на нежилые помещения.

Согласно пункту 3 части 2 статьи 26 ЖК РФ для проведения переустройства и (или) перепланировки жилого помещения собственник данного помещения или уполномоченное им лицо в орган, осуществляющий согласование, по месту нахождения переустраиваемого и (или) перепланируемого жилого помещения представляет подготовленный и оформленный в установленном порядке проект переустройства и (или) перепланировки переустраиваемого и (или) перепланируемого жилого помещения.

В силу части 1 статьи 28 ЖК РФ завершение переустройства и (или) перепланировки жилого помещения подтверждается актом приемочной комиссии.

Таким образом, переоборудование нежилого помещения путем демонтажа радиаторов отопления без соответствующего разрешения уполномоченных органов и соблюдения особого предусмотренного законодательством порядка нарушает прямой запрет действующего законодательства.

Подобные действия свидетельствуют о недобросовестном осуществлении гражданских прав лицом, осуществляющим такое переоборудование, либо лицом, использующим незаконно переоборудованное помещение и не предпринимающим действий для легитимации внесенных в него изменений, поскольку приводят к возможности извлечения преимущества из незаконного поведения в виде освобождения от обязанности оплатить стоимость ресурса, поставленного в многоквартирный дом и приходящегося на долю соответствующего помещения (пункт 4 статьи 1 ГК РФ).

Как обоснованно указано судом первой инстанции сведения об изменении системы теплоснабжения внутри своих помещений (демонтаж и отключение радиаторов системы отопления в помещении Огийко А.В., прокладка новых, перенос или замену существующих подводящих и отводящих трубопроводов), требующей соблюдения порядка, предусмотренного статьями 25-29 Жилищного кодекса Российской Федерации, согласно пункту 1.7.1 Правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда, утвержденных Постановлением Госстроя Российской Федерации от 27.09.2003 N 170, в деле отсутствуют.

Доказательств переоборудование нежилого помещения путем демонтажа радиаторов отопления или переход отопления помещений многоквартирного дома на иной (индивидуальный) способ отопления (без согласования и внесения изменений в систему теплоснабжения всего дома) истцом так же не представлено.

Вместе с тем, коллегия судей считает, что суд первой инстанции сделал ошибочный вывод о том, что в материалах дела отсутствуют, в том числе сведения об отсоединении теплопотребляющих установок нежилых помещений Огийко А.В. от тепловой сети.

Согласно акту обследования жилого дома по адресу: ул. Иркутский тракт, д. 12 ТСЖ "Высотное" от 24.05.2017 (л.д. 17-18, т. 2) на вводе в здание установлены приборы учета ТМ N 8, ТК N 843. Согласно акту под учет тепловой энергии по приборам учета попадает: сам жилой дом (1, 2 очереди) по договору N 752, кафе (магазин) (2 очередь) по договору N 752 встроенные помещения Огийко А.В.

Коллегия судей считает, что акт отключения СП "Тепловая инспекция и энергоаудит" Управления тепловой инспекции АО "ТомскРТС" (л.д. 97, т. 1) 01.04.2015 представителем службы тепловой инспекции при участии Огийко А.В. по заявке потребителя во встроенных помещениях Огийко А.В. по адресу: ул. Иркутский тракт, д. 12 (далее - многоквартирный дом) произведено отключение системы теплопотребления (отопления) с установкой пломб в

количестве двух штук на запорную арматуру на вводе в узле управления, свидетельствует о об отсутствии в помещениях Огийко А.В. подключенных в спорный период теплопотребляющих установок (систем теплопотребления) - устройств, предназначенных для использования тепловой энергии, теплоносителя для нужд потребителя тепловой энергии (Огийко А.В. как субабонента АО "ТомскРТС") (пункт 4 статьи 2 Закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ).

Указанные обстоятельства подтверждают, что ответчик согласовав указанный акт

не нарушил подпункте "в" пункта 35 Правил N 354.

Доказательства наличия в спорный период в спорных помещениях устройств, предназначенных для потребления тепловой энергии - теплопотребляющих установок, кроме тех, которые были отключены на основании акта от 01.04.2015, а также того, что транзитные трубопроводы являются оборудованием, предназначенным именно для отопления нежилых помещений, способным создать и поддерживать необходимую температуру, в порядке статей 65, 68 АПК РФ истцом в суд не представлены.

Согласно пункту 58, подпунктам 61.2, 61.3 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 06 августа 2004 г. N 20-э/2, расходы на оплату тепловой энергии, израсходованной на передачу тепловой энергии по тепловым сетям (расходы на компенсацию тепловых потерь через изоляцию трубопроводов тепловых сетей и с потерями теплоносителей), учитываются в тарифе на услуги по передаче тепловой энергии по тепловым сетям.

Из содержания СНИП 41-01-2003 г. следует, что стояк системы отопления не является отопительным прибором.

Кроме того, прохождение через спорные нежилые помещения ответчика элементов сети отопления (стояки центральной системы отопления, относящиеся к общему имуществу собственников многоквартирного дома и осуществляющие теплоснабжение всего многоквартирного дома) при отсутствии в этих нежилых помещениях теплопринимающих устройств учета, кроме тех, которые были отключены на основании акта от 01.04.2015 не свидетельствует о наличии оснований для взыскания с собственника таких помещений платы за отопление, поскольку данный объект тепловой энергии является технологическим расходом (потерями) тепловой энергии во внутридомовых сетях жилого дома.

Тепловые потери не могут рассматриваться в качестве коммунальной услуги, подлежащей оплате в соответствии с нормативами потребления коммунальных услуг.

Аналогичная позиция изложена в определение Верховного Суда РФ от 12.01.2018 N 309-КГ17-20705 по делу N А07-1090/2016.

Предъявив к оплате ответчику стоимость тепловой энергии, проходящей по транзитному участку магистральной системы теплопровода (стоякам отопления), истец фактически требует оплатить технологический расход (потери) тепловой энергии, возникший во внутридомовых сетях жилого дома.

Аналогичный вывод содержится в определении Верховного Суда Российской Федерации от 30.08.2016 по делу N 71-КГ16-12.

Истцом в нарушение требований статей 65, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в материалы дела не представлено доказательств подключения ответчиком к стоякам отопления теплопотребляющих установок в период, следующий за составлением акта от 01.04.2015 (л.д. 97, т. 1).

Доказательств того, что транзитные трубопроводы, проходящие через спорное помещение ответчика, являются оборудованием, предназначенным для отопления именно спорных помещений, способным создать и поддерживать необходимую температуру.

Как следует из материалов дела, через указанные помещения проходят изолированные транзитные трубопроводы системы отопления многоквартирного дома, которые имеют изоляцию (минеральная вата и теплоизоляционная ткань), находящуюся в технически нормальном состоянии. Таким образом, в случае наличия теплоизоляции системы теплоснабжения не отвечают признакам теплопотребляющих установок, соответственно, проходящие через нежилое помещение стояки отопления, трубопровод не являются теплопринимающими устройствами, присоединенными к единой системе отопления жилого дома.

Следовательно, при отсутствии допустимых и достоверных доказательств (статьи 65, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) того, что в спорные помещения поставлялась тепловая энергия на отопление, ее количества и стоимости вывод суда первой инстанции о том, что факт поставки тепловой энергии на отопление ответчику подтвержден является ошибочным.

Коллеги я судей считает, что отсутствуют основания для взыскания с ответчика, как собственника помещений, платы за тепловую энергию на отопление.

С учетом указанных обстоятельств суд апелляционной инстанции полагает правомерным вывод подателя жалобы о допущенном истцом нарушении, выразившемся в необоснованном предъявлении к ответчику к оплате за услугу "отопление" по спорным помещениям.

При таких обстоятельствах, решение суда первой инстанции в обжалуемой части подлежит отмене в силу пункта 3 части 1 статьи 270 АПК РФ

Руководствуясь статьей 110, 268, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Томской области от 11.12.2017 по делу N А67-885/2017 в обжалуемой части - в части удовлетворения первоначального иска и взыскания с индивидуального предпринимателя Огийко Андрея Владимировича (ИНН 701709891140) в доход федерального бюджета 497 руб. государственной пошлины отменить. Принять в этой части новый судебный акт.

В удовлетворении первоначального иска отказать.

Взыскать с АО "ТомскРТС" (ИНН 7017351521 ОГРН 1145543013880, 634050, Томская обл, город Томск, переулок Нахановича, дом 4а) в доход федерального бюджета 497 руб. государственной пошлины по иску.

Взыскать с АО "ТомскРТС" (ИНН 7017351521 ОГРН 1145543013880, 634050, Томская обл, город Томск, переулок Нахановича, дом 4а) в пользу индивидуального предпринимателя Огийко Андрея Владимировича (ИНН 701709891140) 3 000 рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев

Председательствующий

Захарчук Е. И.

Судьи

Терехина И. И. Киреева О. Ю.