Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 апреля 2018 г. N 09АП-7742/18

г. Москва

02 апреля 2018 г.

Дело N А40-82531/12

Резолютивная часть постановления объявлена 27 марта 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 апреля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева

судей С.А. Назаровой, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ФНС России

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 17 января 2018 года по делу N А40-82531/12, принятое судьей Марковым П.А.

по заявлению конкурсного управляющего Волкова А.А. об утверждении предложений о порядке, сроках и условиях продажи прав требования, принадлежащих ООО "Заря и Ко"

по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Заря и Ко"

при участии в судебном заседании:

от к/у ООО "Заря и Ко" - Коростелев Е.М., дов. от 22.03.2018.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.10.2012 принято к производству заявление ООО "Интер-Сити" о признании банкротом ООО "Заря и Ко", возбуждено производство по делу N А40-82531/12-4-276 "Б". Решением Арбитражного суда города Москвы от 23.05.2013 (резолютивная часть объявлена 11.03.2014) должник признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Волков А.А. Сообщение о признании должника банкротом и об открытии в отношении должника конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 58 от 05.04.2014.

В Арбитражный суд города Москвы обратился конкурсный управляющий Волков А.А. об утверждении предложений о порядке, сроках и условиях продажи прав требования, принадлежащих ООО "Заря и Ко".

Определением Арбитражного суда города Москвы утверждены предложения о порядке, сроках и условиях продажи прав требования, принадлежащих ООО "Заря и Ко", в редакции конкурсного управляющего.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, кредитор ФНС России в лице ИФНС N 31 обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное определение суда первой инстанции отменить.

Заявитель указывает, что конкурсный управляющий ООО "Заря и Ко" Волков Андрей Алексеевич в ходе судебного заседания предоставил суду неверную информацию в подтверждение заявленных им требований, о том, что намерен продолжать ведение процедуры банкротства ООО "Заря и Ко", в то время как Волковым А.А. еще 27.10.2017 был добровольно осуществлен выход из ведущей процедуру саморегулируемой организации, что подтверждается сообщением в карточке арбитражного управляющего на сайте ЕФРСБ и Выпиской из Протокола N 26-СГ/2017 заседания Совета Некоммерческого Партнерства "Саморегулируемая организация "Гильдия арбитражных управляющих" от 27.10.2017, в соответствии с которой заявление о добровольном выходе арбитражного управляющего Волкова А.А. из состава СРО удовлетворено.

27.11.2017 в Арбитражный суд города Москвы поступило ходатайство Некоммерческого Партнерства "Саморегулируемая организация "Гильдия арбитражных управляющих" об освобождении конкурсного управляющего Волкова А.А. от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве ООО "Заря и Ко", и утверждении новой кандидатуры конкурсного управляющего, судебное заседание назначено на 29.01.2018.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 16.01.2017 г. по делу N А40-82531/12-88 4-276Б действия (бездействие) конкурсного управляющего по делу о банкротстве ООО "Заря и Ко" Волкова А.А. были признаны незаконными.

Процедура банкротства организации длится с 2012 года, при этом деятельность конкурсного управляющего не принесла положительных результатов, напротив, конкурсный управляющий действует вопреки легитимным решениям собраний кредиторов должника, что приводит к негативным результатам для кредиторов, нарушает их законные права и интересы, предусмотренные законодательством о банкротстве.

Утверждение судом Предложения о порядке, сроках и условиях продажи прав требования, принадлежащих ООО "Заря и Ко", в редакции конкурсного управляющего, при наличии иного легитимного волеизъявления собрания кредиторов ООО "Заря и Ко", нарушает права кредиторов по делу о банкротстве ООО "Заря и Ко", наносит ущерб имущественным интересам Российской Федерации в лице Федеральной налоговой службы, как основному кредитору в деле о банкротстве.

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий указывает, что 20.09.2016 г. Арбитражный суд г. Москвы взыскал с Балтушкина Николая Васильевича (бывшего директора и участника должника) в порядке субсидиарной ответственности по обязательствам должника в конкурсную массу ООО "Заря и Ко" (ОГРН 1077759474495, ИНН 7731574275) сумму в размере 84 062 685 руб. 00 коп.

21.07.2017 г. Кунцевским отделом судебных приставов УФССП России по Москве было возбуждено исполнительное производство N 28886/17/77007-ИП в отношении Балтушкина Николая Васильевича, адрес должника: 121359, Россия, г. Москва, ул. Бобруйская, д.22, кор. 2, кв. 2.

По запросу конкурсного управляющего была получена информация, из которой следует, что в ходе исполнительного производства у заинтересованного лица по состоянию на 12.09.17г. были обнаружены денежные средства на счете в ПАО Сбербанк в размере 13 540 руб. 49 копеек. Иного имущества, в т.ч. недвижимого (по сведениям, полученным по состоянию на 04.10.17г.) не обнаружено.

29.08.17г. судебным приставом вынесено постановление об обращении взыскания на пенсию Балтушкина Н.В.

С целью удовлетворения требований кредиторов, действуя строго в рамках Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", конкурсным управляющим было принято решение о продаже прав требования, принадлежащих ООО "Заря и Ко", для чего на 10 апреля 2017 г. конкурсным управляющим было назначено собрание кредиторов с повесткой дня, включающей вопрос об "Утверждении Порядка, сроков и условий продажи прав требования, принадлежащих ООО "Заря и Ко". Собрание не состоялось по заявленному устному ходатайству единственного участника собрания - ФНС России - в связи с отсутствием позиции согласованной с вышестоящим органом управления.

02 мая 2017 г. состоялось повторное собрание кредиторов, на котором единственный участник - представитель уполномоченного органа - проголосовал за снятие вопроса об "Утверждении Порядка, сроков и условий продажи прав требования, принадлежащих ООО "Заря и Ко" с повестки дня.

26 июля 2017 г. состоялось очередное собрание кредиторов ООО "Заря и Ко", третьим вопросом которого было определено "Утверждение Порядка, сроков и условий продажи прав требования, принадлежащих ООО "Заря и Ко". Аналогично ситуации с рассмотрением данного вопроса на предыдущем собрании, единственным участником - уполномоченным органом - данный вопрос был снят с повестки дня.

13 октября 2017 г. собранию кредиторов в третий раз на рассмотрение и для принятия решения был представлен на утверждение Порядок продажи прав требования должника. Данный вопрос был предложен на рассмотрение уже с учетом результатов исполнительного производства в отношении привлеченного к субсидиарной ответственности бывшего руководителя и участника должника Балтушкина Н.В. Кредитор - ФНС России в лице ИФНС 31 по Москве - от голосования уклонилось, заявив об исключении данного вопроса из повестки дня. Принятое же 13.10.2017 г. собранием кредиторов ООО "Заря и Ко" (точнее, единственным участником собрания - ФНС России) решение о погашении требования ФНС России путем заключения соглашения об отступном прямо противоречит п. 1 ст. 142.1. Закона о банкротстве, допускающему такой способ погашения требований кредиторов в отношении имущества должника, не проданного в порядке, установленном Законом о банкротстве. Как следует из разъяснений, содержащихся в пункте 21 "Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 20.12.2016), по общему правилу, в случае, если специальный порядок реализации имущества должника путем проведения нескольких последовательных торгов, в том числе посредством публичного предложения (статьи 110, 111, 139 Закона о банкротстве), не привел к реализации этого имущества ввиду отсутствия спроса, оно может быть передано кредиторам в качестве отступного

В соответствии с пунктом 1.1. ст. 139 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) в случае, если в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложения о продаже имущества должника собранием кредиторов или комитетом кредиторов не утверждено такое предложение, включающее в себя сведения о составе этого имущества, о сроках его продажи, о форме торгов, об условиях конкурса (в случае, если продажа этого имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене этого имущества, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети "Интернет", где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже этого имущества, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения, конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи этого имущества.

Поскольку собрание кредиторов более двух месяцев не могло утвердить порядок реализации имущества, принадлежащего Должнику, конкурсный управляющий вынужден обратиться в Арбитражный суд г. Москвы с ходатайством об утверждении порядка реализации имущества, принадлежащего Должнику - Обществу с ограниченной ответственностью "Заря и Ко".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.01.2018 года по делу N А40-82531/12-88 (4-276 "Б") было утверждено Предложение о порядке, сроках и условиях продажи прав требования, принадлежащих ООО "Заря и Ко", в редакции конкурсного управляющего, а именно:

Продажа прав требования, принадлежащих ООО "Заря и Ко" путем проведения открытых торгов Лота N 1 в форме аукциона в электронной форме. Начальная цена прав требования определена в размере 100% от суммы требования, установленной определением суда от 09.12.2016. Шаг торгов устанавливается в размер 5% от начальной цены. Организатором торгов выступает конкурсный управляющий ООО "Заря и Ко", место проведения торгов является электронная площадка "Балтийская электронная площадка".

03.02.2018 года, на электронной площадке "Балтийская электронная площадка" было опубликовано информация об аукционе N 0007742 по продаже прав требования должника ООО "Заря и Ко" с открытой формой подачи предложений о цене приобретения. Дата проведения аукциона 29.03.2018 года.

В дополнение к изложенному необходимо отметить, что 28.02.2018 года Арбитражным судом г. Москвы было рассмотрено ходатайство ИФНС России N 31 по г. Москве об обязании конкурсного управляющего ООО "Заря и Ко" в месячный срок исполнить решение собрания кредиторов от 13.10.2017 в части заключения соглашения об отступном, согласно которому дебиторская задолженность Балтушкина Н.В. перед ООО "Заря и Ко" в размере 84.062.685 рублей передается в счет погашения требования ФНС.

По итогам рассмотрения указанного ходатайство Арбитражным судом г. Москвы вынесено определение, которым в удовлетворении ходатайства ИФНС России N 31 по г. Москве отказано.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель конкурсный управляющий возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев и оценив все представленные по делу доказательства, заслушав представителей лиц участвующих в деле, полагает обжалуемый судебный акт Арбитражного суда города Москвы не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции в ходе конкурсного производства конкурсным управляющим было выявлено имущество, принадлежащее должнику в виде права требования к Балтушкину Николаю Васильевичу в сумме 84.062.685 рублей, установленного определением Арбитражного суда города Москвы от 09.12.2016.

Конкурсный управляющий предлагает утвердить порядок, сроки и условия продажи прав требования, принадлежащих ООО "Заря и Ко" путем проведения открытых торгов Лота N 1 в форме аукциона в электронной форме. Начальная цена прав требования определена в размере 100% от суммы требования, установленной определением суда от 09.12.2016 (п. 2.1.3). Шаг торгов устанавливается в размер 5% от начальной цены (п. 2.1.5). Организатором торгов выступает конкурсный управляющий ООО "Заря и Ко" (п. 2.1.6), место проведения торгов является электронная площадка "Балтийская электронная площадка" (п. 2.1.2).

10.04.2017, 02.05.2017, 26.07.2017, 13.10.2017 конкурсным управляющим были проведены собрания кредиторов должника для целей утверждения порядка торгов имущества должника. Однако, собранием кредиторов порядок торгов утвержден не был. Иного порядка проведения торгов кредиторами не представлено, в связи с чем конкурсный управляющий в порядке ст. 60 Закона о банкротстве, обратился с заявлением об утверждении порядка, сроков и условий продажи прав требования, принадлежащих ООО "Заря и Ко".

В соответствии с абз. 2 п. 1.1 ст. 139 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в случае, если в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложения о продаже имущества должника собранием кредиторов или комитетом кредиторов не утверждено такое предложение, включающее в себя сведения о составе этого имущества, о сроках его продажи, о форме торгов, об условиях конкурса (в случае, если продажа этого имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене этого имущества, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети "Интернет", где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже этого имущества, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения, конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи этого имущества.

В соответствии с п. 4 ст. 20.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Исходя из того, что лица, участвующие в деле, не представили суду первой инстанции мотивированных возражений по оценке имущества и положению о порядке, условиях и сроках реализации имущества должника, и для достижения целей конкурсного производства, получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника и на основании выше изложенного суд утвердил Предложения о порядке, сроках и условиях продажи прав требования, принадлежащих ООО "Заря и Ко", в редакции конкурсного управляющего.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 17 января 2018 года по делу N А40-82531/12 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ФНС России - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

С.А. Назарова И.М. Клеандров