Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 апреля 2018 г. N 20АП-681/18

г. Тула

5 апреля 2018 г.

Дело N А62-8000/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 28.03.2018.

Постановление изготовлено в полном объеме 05.04.2018.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Грошева И.П., судей Егураевой Н.В. и Бычковой Т.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Илюхиной С.В., при участии в судебном заседании: от акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" - представителя Косарева А.В. (доверенность от 04.04.2017 N 11), от индивидуального предпринимателя Зейналовой Натальи Васильевны - представителя Ясинского С.С. (доверенность от 11.12.2017), в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Зейналовой Натальи Васильевны на решение Арбитражного суда Смоленской области от 25.12.2017 по делу N А62-8000/2017 (судья Ерохин А.М.), принятое по исковому заявлению индивидуального предпринимателя Зейналовой Натальи Васильевны (ОГРНИП 315774600355555, ИНН 773316873032) к акционерному обществу "АтомЭнергоСбыт" в лице филиала "СмоленскАтомЭнергоСбыт" (ОГРН 1027700050278, ИНН 7704228075), третье лицо: публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала ПАО "МРСК Центра" - "Смоленскэнерго" (ОГРН 1046900099498, ИНН 6901067107) о признании незаконным начисление стоимости электроэнергии по договору N 6740600070 от 23.12.2015 за период с 01.07.2017 по 11.08.2017 в сумме 85 915 руб. 86 коп., установил следующее.

Индивидуальный предприниматель Зейналова Наталья Васильевна (далее - истец, предприниматель, ИП Зейналова Н.В.) обратилась в арбитражный суд с исковым заявлением к акционерному обществу "АтомЭнергоСбыт" (далее - ответчик, АО "АтомЭнергоСбыт") о признании незаконным начисления стоимости электрической энергии по договору N 6740600070 от 23.12.2015 за период с 01.07.2017 по 11.08.2017 в сумме 85915,86 руб.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра".

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 25.12.2017 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик обратился в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить, исковые требования удовлетворить.

В обоснование жалобы истец указывает, что не был извещен о предстоящей проверке и в ходе ее проведения не присутствовал, а составленный по результатам проверки акт не содержит сведений о мощности присоединенных устройств. Указывает, что согласно акту N 6700 СМ 036861 от 11.08.2017, каких либо нарушений в режиме потребления электрической энергии и работе прибора учета выявлено не было. Поясняет, что в акт проверки состояния схемы измерения от 11.08.2017 и акт о безучетном потреблении электрической энергии от 11.08.2017 составлены в отсутствии потребителя и не содержат подписей двух незаинтересованных лиц. Полагает, что вывод суда о том, что истцом избран ненадлежащий способ защиты права не соответствует статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик против ее удовлетворения возражает, просит оставить обжалуемое решение без изменения.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Третье лицо (ПАО "МРСК Центра"), извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, своих представителей в судебное заседание не направило, в связи с чем дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьями 156 и 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и изложенные в отзыве возражения, Двадцатый арбитражный апелляционный суд полагает, что оспариваемый судебный акт подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между истцом (потребитель) и ответчиком (гарантирующий поставщик) заключен договор энергоснабжения от 23.12.2015 N 67425070, по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу потребителю электрической энергии (мощности), а также через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги в соответствии с требованиями настоящего договора и норм действующего законодательства Российской Федерации (далее по тексту - договор).

В соответствии с пунктом 3.20 Договора - в согласованные дату и время Сетевая организация осуществляет снятие показаний приборов учета, осмотр состояния прибора учета и схемы его подключения. Результаты проверки фиксируются в акте проверки, подписываемом лицами, участвующими в проверке.

11.08.2017 года представителями ПАО "МРСК Центра" составлен акт проверки состояния схемы измерения электроэнергии и работы прибора учета N 6700 СМ-036861 в котором указано, что прибор учета N 24487514 к комерческим расчетам за потребляемую электрическую энергию в качестве расчетного не пригоден и выдано предписание о его замене. Указанный акт подписан представителем потребителя Горячевой С.Г.

11.08.2017 года представителями ПАО "МРСК Центра" в отношении ИП Зейналовой Н.В. был составлен акт безучетного потребления электрической энергии N 6700 СМ-000801, согласно которого выявлено, что установленная на приборе учета Меркурий N 24487514 пломба сетевой организации нарушена (оттиск не соответствует первоначальному, пломба разжималась), отклеен стикер, нарушены пломбы госповерителя. Все нарушения зафиксированы на фотографиях прилогаемых к акту. Присутствовавшая при составлении акта представитель потребителя продавец Горячева С.Г. от подписи в акте отказалась. Кроме того, при составлении акта присутствовал участковый уполномоченный Темкинского РОВД Мельниченко В.Н., который расписался в акте. К указанному акту о безучетном потреблении была составлена справка - расчет за период с 01.07.2017 г. по 11.08.2017 г. (с последнего акта снятия показаний с прибора учета электрической энергии). На основании справки - расчета объем недоучтенной электрической энергии составил 10520 кВт/ч на сумму 85915,86 рублей. Указанный акт предъявлен истцом к оплате.

Указанный акт соответствует требованиям, установленным пунктом 193 Основных положений. Копия акта и справки - расчета была направлена в адрес ИП Зейналовой Н.В., каких-либо замечаний к проведенной проверке представителями ИП Зейналовой Н.В. не заявлялось.

Задолженность истцом не оплачена, в связи с чем, ответчиком в адрес истца в соответствии с "Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии" утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 г. N 442 было направлено уведомление о предполагаемом введении ограничения режима потребления электрической энергии. На момент принятия судом обжалуемого решения ограничение электрической энергии на объекте ИП Зейналовой Н.В. не вводилось.

Полагая, что факт безучетного потребления электрической энергии установлен неправомерно, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Оценив представленные в дело доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд области пришел к выводу об отсутствии оснований для их удовлетворения, при этом суд обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии с положениями статей 307 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

В данном случае возникшие из договора энергоснабжения правоотношения между истцом и ответчиком регулируются положениями гражданского законодательства о договоре энергоснабжения (статьи 539, 544 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

В рамках компетенции, установленной Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", утверждены.

Согласно пунктам 145, 155 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора учета, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Пунктом 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Определение безучетного потребления электрической энергии содержится в пункте 2 Основных положений N 442, согласно которому "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Абзацем 4 пункта 192 Основных положений N 442 предусмотрено, что факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета.

На основании пункта 4.9 Договора - в случае безучетного потребления электрической энергии (мощности) (потребление электроэнергии с нарушением целостности изоляции и контактных соединений соединительных проводов измерительных цепей, подключенных к приборам учета, нарушением целостности пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), наклеек индикаторов, повреждением корпуса приборов учета, истечением срока поверки приборов учета, присоединение энергопринимающих устройств в точках поставки, указанных в настоящем Договоре, минуя приборы учета) объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) рассчитывается в соответствии с п. 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года N 442. Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих, в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

В силу статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в установленном порядке. При этом указанное лицо вправе использовать способы защиты гражданских прав, установленные статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом, иными актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Обязанность потребителя оплачивать отпущенную по договору энергоснабжения электроэнергию вытекает из Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442. Также эта обязанность связана с фактом получения коммунального ресурса.

Несогласие истца с актом о безучетном потреблении и размером доначисленной задолженности само по себе не свидетельствует о незаконности таких действий ответчика.

Как установлено судом, правоотношения сторон возникли из договора энергоснабжения, которым определен объем их прав и обязанностей, в связи с чем акт о безучетном потреблении электроэнергии подлежит судебной оценке в рамках спора, касающегося исполнения обязательств по указанному договору.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В случае нарушения либо оспаривания права лица, возникшего из указанных оснований, это лицо в силу статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации вправе обратиться в суд за защитой права с использованием способов защиты, предусмотренных статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, либо иными нормами закона.

Оспариваемый акт о безучетном потреблении электрической энергии не направлен на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, а фиксирует лишь факт неправомерного поведения потребителей электрической энергии, которое влечет наступление последствий, предусмотренных законом или договором.

При этом несогласие истца с составленными в отношении него актами о безучетном потреблении электрической энергии может быть рассмотрено по существу только при разрешении материально-правового спора, в том числе, в случае излишнего перечисления истцом денежных средств или по требованию о неосновательном обогащении ответчика.

Способы защиты гражданских прав, предусмотренные статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации и другими федеральными законами, не предусматривают такого способа защиты как установление факта отсутствия безучетного потребления электрической энергии; наличие или отсутствие неучтенного потребления не может быть установлено как юридический факт.

При отказе Предпринимателя оплатить электроэнергию полностью или частично ни ответчик, ни сетевая организация, не вправе списывать сумму задолженности в безакцептном порядке. Задолженность может быть взыскана лишь в судебном порядке, так как счет по своей правовой природе не является исполнительным документом.

В соответствии со статьей 12 ГК РФ защита гражданских прав осуществляется способами, которые предусмотрены данной нормой права и иными законами.

Таким образом, лицо, право которого нарушено, может избрать способ защиты, регламентированный статьей 12 ГК РФ, либо, хотя и не предусмотренный данной нормой права, но установленный иными нормами действующего законодательства.

В случае взыскания долга в судебном порядке, либо введения режима ограничения потребления электрической энергии потребитель может оспаривать обоснованность произведенного начисления, возражать относительно достоверности расчета в части объемов и стоимости потребленной энергии.

Таким образом, ни общие нормы ГК РФ, ни специальные нормы ФЗ от 26.03.2003 N 35-ФЗ или каких-либо других законов, не предусматривают такого способа защиты права как признание незаконными документов, каковыми по сути являются акты о неучтенном потреблении электроэнергии. Данные документы, являясь письменными доказательствами (ст. 64 Кодекса), должны оцениваться по правилам, установленным процессуальным законодательством для оценки доказательств.

В соответствии со статьями 8, 11 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оспариваемые заявителем акты коммерческой организации не являются ненормативными актами государственного органа, должностных лиц, наделенных публичными полномочиями, в связи с чем у суда отсутствует возможность проверки их законности в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Приведенный правовой подход изложен в определение Верховного Суда РФ от 30.10.2017 N 305-ЭС17-16016 по делу N А40-193635/2016.

Довод истца о том, что он не был извещен о предстоящей проверке и в ходе ее проведения не присутствовал, а также о том, что акт о том, что акт о безучетном потреблении электрической энергии не содержат подписей двух незаинтересованных лиц, несостоятелен в силу следующего.

Согласно пункту 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться: данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Таким образом, Основными положениями N 442 не предусмотрено обязательное предварительное уведомление сетевой организацией потребителя о предстоящей проверке, в связи с чем составление акта о бездоговорном потреблении без участия потребителя не лишает этот акт доказательственной силы.

Схожий правовой подход изложен в постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 20.09.2017 N Ф10-3324/2017 по делу N А48-5810/2016.

Более того, акт о безучетном потреблении электрической энергии составлен ответчиком в присутствии участкового уполномоченного Мельниченко В.Н. и гражданина Миронова С.М. (л.д. 55).

Фактические обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора, установлены судом на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, им дана надлежащая правовая оценка. Оснований для их переоценки у судебной коллегии не имеется.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции не допущено.

При вышеуказанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены принятого законного и обоснованного решения.

В соответствии со статьей 110 Кодекса судебные расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской области от 25.12.2017 по делу N А62-8000/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.П. Грошев

Судьи

Н.В. Егураева Т.В. Бычкова