Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 апреля 2018 г. N 13АП-1344/18

г. Санкт-Петербург

18 апреля 2018 г.

Дело N А56-37017/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 12 апреля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 апреля 2018 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Толкунова В.М.

судей Лопато И.Б., Семеновой А.Б.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Сивцевой П.С.,

при участии:

от заявителя: Тихонова С.В., по доверенности от 23.08.2016

от ответчика: Гафуров Р.А., по доверенности от 03.11.2015

от 3-го лица: не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-1344/2018) АО "Газпром Газораспределение" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 08.12.2017 по делу N А56-37017/2016 (судья Ресовская Т.М.), принятое

по заявлению АО "Газпром Газораспределение"

к Центральному Банку РФ в лице Управления Службы защиты прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Северо-Западном федеральном округе

3-е лицо: АО "Газпром газораспределение Псков"

об оспаривании предписания

установил:

Акционерное общество "Газпром газораспределение" (далее - АО "Газпром газораспределение", Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным предписания Центрального банка Российской Федерации в лице Управления Службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Северо-Западном федеральном округе (далее - Банк России, ЦБ РФ, Управление) от 08.04.2016 N Т2-С59-5-18/14715.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечено акционерное общество "Газпром газораспределение Псков" (далее - АО "Газпром газораспределение Псков", эмитент, третье лицо).

Решением суда от 01.11.2016, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2017, заявленные требования удовлетворены.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 07.08.2017 решение суда и постановление суда апелляционной инстанции отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области.

При новом рассмотрении судом принято решение от 08.12.2017 об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Не согласившись с принятым решением суда, АО "Газпром газораспределение" направило апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт - об удовлетворении заявленных требований.

Заявитель указывает, что при вынесении предписания Управление руководствовалось положениями статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ, Закон об акционерных обществах), в редакции, действовавшей до 01.07.2015, между тем с 01.09.2015 обязанность по направлению обязательного предложения возникает только в отношении акций публичного акционерного общества, а предписания об обязании направить обязательное предложение в отношении акций непубличного акционерного общества, вынесенные после 01.09.2014, незаконны. Податель жалобы полагает, что положения пункта 8 статьи 27 Федерального закона от 29.06.2015 N 210-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (далее - Закон N 210-ФЗ) не применимы в случае, когда статус общества после 01.09.2014 определен. Общество указывает, что необоснованно возложение неисполненной обязанности ПАО "Газпром" на АО "Газпром газораспределение" на основе аффилированности лиц, кроме того, судом не выяснены имеющие существенное значение для дела обстоятельства относительно исполнимости обжалуемого предписания. Заявитель указывает, что на дату вынесения предписания АО "Газпром газораспределение" не обладает акциями АО "Газпром газораспределение Псков" в размере более 75 % (76,324%) общего количества голосующих акций, как указано в предписании. В случае не направления обязательного предложения о выкупе акций права иных акционеров нарушены быть не могут, а само требование о понуждении направить обязательное предложение о выкупе акций является незаконным. По мнению Общества, предписание Управления, вынесенное в отсутствие нарушенных прав акционеров (не в их защиту), является произвольным вмешательством в частные дела третьих лиц.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель Управления против удовлетворения апелляционной жалобы возразил по основаниям письменного отзыва.

Третье лицо извещено, представителей в судебное заседание не направило.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, в связи с неисполнением ОАО "Газпром" (в настоящее время ПАО "Газпром") в установленный срок обязанности по направлению обязательного предложения о приобретении акций ОАО "Псковоблгаз" (в настоящее время АО "Газпром газораспределение Псков") и нарушением требований пунктов 1 и 7 статьи 84.2, а также пункта 2 статьи 84.9 Закона N 208-ФЗ, Банк России вынес предписание N С59-5/18871 об устранении выявленных нарушений.

Законность и обоснованность указанного предписания установлена в деле N А56-60160/2014.

Согласно предписанию Банка России от 08.04.2016 N Т2-С59-5-18/14715, оспариваемому в настоящем деле, в 2015 году АО "Газпром газораспределение" приобрело у ПАО "Газпром" акции АО "Газпром газораспределение Псков". Доля АО "Газпром газораспределение" после приобретения составила более 75 (76,324) процентов от уставного капитала и голосующих акций АО "Газпром газораспределение Псков"; дата зачисления голосующих акций Общества на лицевой счет АО "Газпром газораспределение" в реестре владельцев именных ценных бумаг (счет депо акционерного общества в депозитарии) 30.10.2015.

На основании указанной информации Банк России сделал вывод о том, что с 30.10.2015 акционер является владельцем более 75 % общего количества голосующих акций эмитента, а передача лицом приобретенных акций акционерного общества своему аффилированному лицу не влечет прекращения у последнего обязанности по направлению обязательного предложения, если первоначальный приобретатель акций не направил обязательное предложение в соответствии с требованиями статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ.

Предписанием Банка России от 08.04.2016 N Т2-С59-5-18/14715 заявителю предписано в течение 30 рабочих дней с даты получения устранить указанные в устанавливающей части предписания нарушения требований законодательства Российской Федерации. Согласно устанавливающей части предписания АО "Газпром газораспределение" обязано направить обязательное предложение в отношении ценных бумаг АО "Газпром газораспределение Псков" в соответствии со статьей 84.2 Закона N 208-ФЗ, а также представить в Управление обязательное предложение о приобретении ценных бумаг Общества, и направить в Управление отчет об исполнении оспариваемого предписания.

Повторно рассмотрев имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив обстоятельства дела, с учетом указаний суда кассационной инстанции, суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, правомерно руководствовался следующим.

В соответствии с пунктами 1 и 7 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ (в редакции Федерального закона от 29.06.2015 N 210-ФЗ) лицо, которое приобрело более 75 % общего количества акций публичного общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

Обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, представляется в Банк России (пункт 1 статьи 84.9 Закона N 208-ФЗ).

В части 8 статьи 27 Закона N 210-ФЗ указано, что к отношениям, связанным с приобретением акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, акционерных обществ, которые на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными обществами, применяются положения главы XI.1 Закона об акционерных обществах.

В силу части 10 статьи 27 Закона N 210-ФЗ непубличное акционерное общество, указанное в части 8 настоящей статьи, вправе внести в свой устав изменения, содержащие указание на то, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого общества осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона N 208-ФЗ.

В пункте 7 письма Центрального банка Российской Федерации от 25.11.2015 N 06- 52/10054 дано разъяснение о том, что с 01.07.2015 процедуры, установленные главой XI.1 Закона об акционерных обществах (добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг и требование о выкупе ценных бумаг), применяются в отношении ценных бумаг публичных акционерных обществ (статьи 84.1 - 84.9 Закона об акционерных обществах в редакции Закона N 210-ФЗ), а также акционерных обществ, которые на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными обществами (часть 8 статья 27 Закона N 210-ФЗ).

Непубличное акционерное общество, которое на 01.09.2014 являлось открытым акционерным обществом, вправе в установленном порядке внести в свой устав изменения, содержащие указание на то, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого акционерного общества осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона об акционерных обществах. Порядок внесения в устав акционерного общества указанных изменений установлен пунктом 10 статьи 27 Закона N 210-ФЗ.

Таким образом, несмотря на то, что на момент приобретения Обществом акций эмитента Закон N 208-ФЗ действовал в новой редакции, введенной Законом N 210-ФЗ, правила об обязательном выкупе акций, установленные в отношении публичных акционерных обществ, в силу положений частей 8, 10 статьи 27 Закона N 210-ФЗ действовали и в отношении тех открытых акционерных обществ, которые не внесли изменений в устав, касающихся того, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого общества осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона N 208-ФЗ (в редакции Закона N 210-ФЗ).

Тот факт, что АО "Газпром газораспределение Псков" стало непубличным акционерным обществом, в отсутствие соответствующей, предусмотренной пунктом 10 статьи 27 Закона N 210-ФЗ оговорки в Уставе эмитента (подтверждено Уставом, представленным в дело), не может служить основанием для освобождения заявителя от выполнения обязанностей, предусмотренных пунктом 1 статьи 84.2 и пункта 1 статьи 84.9 Закона N 208-ФЗ.

В Уставе отсутствует оговорка о том, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона N 208-ФЗ (в редакции Закона N 210-ФЗ).

В этой связи Общество не освобождено от обязанности, предусмотренной пунктами 1 и 7 статьи 84.2 Закона, направить публичную оферту о приобретении ценных бумаг и представить ее в Банк России в соответствии с пунктом 1 статьи 84.9 Закона N 208-ФЗ.

Направление заявителем обязательного предложения о выкупе акций позволяет защитить экономические интересы остальных их владельцев.

Пункт 8 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ устанавливает перечень случаев, когда требования названной статьи закона о направлении обязательного предложения не применяются, в том числе передача акций лицом его аффилированным лицам или передача акций лицу его аффилированными лицами (абзац 5 пункта 8 статьи 84.2 данного Закона).

При этом, поскольку ПАО "Газпром" изначально не направило обязательного предложения о выкупе акций, положения пункта 8 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ в данном случае применены быть не могут.

Аналогичная позиция изложена в Определении Верховного Суда РФ от 04.10.2017 N 308-КГ17-13715.

Таким образом, поскольку предписание выдано полномочным органом и при наличии к тому оснований, не возлагает на заявителя не предусмотренных законодательством обязанностей, оснований для признания его недействительным не имелось. Приводя довод о неисполнимости предписания, заявитель не учитывает установленный законом момент исполнения соответствующей обязанности по направлению обязательного предложения.

Доводы заявителя фактически направлены на переоценку выводов и указаний суда кассационной инстанции в постановлении от 07.08.2017, что является недопустимым.

Положенные в основу апелляционной жалобы доводы проверены судом апелляционной инстанции в полном объеме, но учтены быть не могут, так как не опровергают обстоятельств, установленных судом первой инстанции, в связи с чем оснований для отмены либо изменения решения суда не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием к отмене судебного акта, не установлено.

Подателю жалобы следует возвратить из федерального бюджета излишне уплаченную сумму государственной пошлины по апелляционной жалобе по данной категории дел.

На основании вышеизложенного и руководствуясь статьями 176, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 08.12.2017 по делу N А56-37017/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить акционерному обществу "Газпром газораспределение" из федерального бюджета 1 500 руб. государственной пошлины, излишне уплаченной при подаче апелляционной жалобы платежным поручением от 07.02.2018 N 50502.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

В.М. Толкунов

Судьи

И.Б. Лопато А.Б. Семенова