Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 апреля 2018 г. N 18АП-2918/18

г. Челябинск

17 апреля 2018 г.

Дело N А76-28888/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 10 апреля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 апреля 2018 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Фотиной О.Б.,

судей Деевой Г.А., Лукьяновой М.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ушаковой О.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления по имуществу и земельным отношениям Кизильского муниципального района на решение Арбитражного суда Челябинской области от 31.01.2018 по делу N А76-28888/2016 (судья Федотенков С.Н.).

Управление по имуществу и земельным отношениям Кизильского муниципального района Челябинской области (далее - УИиЗО Кизильского муниципального района, истец) обратился в Арбитражный суд Челябинской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью Жилищное коммунальное хозяйство "Кизильское" (далее - ООО ЖКХ "Кизильское", ответчик) о признании незаключенным концессионного соглашения от 14.03.2016 N 09-16.

Определением суда от 09.03.2017 в порядке ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Администрация Кизильского сельского поселения (далее - Администрация, третье лицо - л.д. 3 т.2).

Решением Арбитражного суда Челябинской области от 31.01.2018 в удовлетворении исковых требований отказано.

С вынесенным решением не согласилось УИиЗО Кизильского муниципального района, обжаловав его в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд, в апелляционной жалобе просит решение отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель ссылается на то, что стороны концессионного соглашения от 14.03.2016 N 09-16 не достигли соглашения по передаче объекта соглашения, не приступили к исполнению соглашения, что подтверждается судебной экспертизой, суд первой инстанции сделал неверный вывод о том, что концессионное соглашение считается заключенным, так как в нем согласованы все существенные условия.

Апеллянт указывает на то, что не представляется возможным установить передача какого именно объекта водоснабжения согласована сторонами.

Кроме того, объекты водоснабжения используются ООО ЖКХ "Кизильское" на основании договора безвозмездного пользования, который был заключен с ответчиком до заключения концессионного соглашения и по договору безвозмездного пользования объекты водоснабжения по акту в управление не возвращались.

Истец обращает внимание суда апелляционной инстанции, что к исполнению концессионного соглашения ООО ЖКХ "Кизильское" не приступило, что подтверждается судебной экспертизой.

До начала судебного заседания от ООО ЖКХ "Кизильское" поступил отзыв на апелляционную жалобу, приобщенный судебной коллегией к материалам дела на основании ст. 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Лица, участвующие в деле, о дате, времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения соответствующей информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет; в судебное заседание представителей не направил.

В соответствии со ст. 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие представителей неявившихся лиц.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как усматривается из материалов дела, по результатам конкурса, 14.03.2016 между муниципальным образованием "Кизильское сельское поселение", от имени которого выступает управление по имуществу и земельным отношениям Кизильского муниципального района (концедент) и ООО ЖКХ "Кизильское" (концессионер) заключено концессионное соглашение N 09-16 в отношении систем коммунальной инфраструктуры и иных объектов коммунального хозяйства, по условиям которого концессионер обязуется за свой счет (собственными и заемными средствами) создать и реконструировать имущество - объекты водоснабжения (далее - объекты соглашения), и осуществить использование (эксплуатацию) объектов соглашения по водоснабжению потребителей Кизильского сельского поселения Кизильского муниципального района, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный настоящим соглашением, права владения и пользования объектом соглашения, собственником которого является муниципальное образование "Кизильское сельское поселение", для осуществления указанной деятельности (л.д. 10-14 т.1).

Пунктом 2.1 соглашения предусмотрено, что объектом соглашения является муниципальное имущество, представляющее собой технологические связанные объекты системы коммунальной инфраструктуры водоснабжения Кизильского сельского поселения, предназначенные для водоснабжения и осуществления концессионером деятельности, указанной в п. 1.1 настоящего соглашения, указанные в приложении N 1 к настоящему соглашению.

Права владения и пользования концессионера недвижимым имуществом, входящим в состав объекта соглашения, иного имущества, подлежит государственной регистрации в качестве обременения права собственности на объект (п. 2.5 соглашения).

Согласно п. 3.1 соглашения концедент обязуется передать концессионеру, а концессионер обязуется принять объект соглашения, а также права владения и пользования указанным объектом не позднее 30 календарных дней с момента подписания настоящего соглашения.

Условия создания и реконструкции объекта соглашения согласованы сторонами в разделе 4 соглашения.

В соответствии с п. 5.1 соглашения концедент обязуется заключить с концессионером договор о предоставлении на праве аренды земельных участков, на которых располагается объект соглашения и которые необходимы для осуществления концессионером деятельности, предусмотренные настоящим соглашением, в течении 60 календарных дней со дня подписания настоящего соглашения.

Владение, пользование и распоряжением объектами имущества, предоставляемыми концессионеру для осуществления целей предусмотренных п.1.1 соглашения согласованы сторонами в разделе 6 соглашения.

Пунктом 7.1 соглашения предусмотрено, что концессионер обязан передать концеденту, а концедент обязан принять объект соглашения, иное имущество в тридцатидневный срок с момента расторжения (прекращения) настоящего соглашения. Передаваемый концессионером объект соглашения, иное имущество должно находиться в надлежащем техническом состоянии, предусмотренном настоящим соглашением, с учетом износа и эксплуатации, а также пригодным для осуществления деятельности, указанной в п. 1.1 настоящего соглашения и не должно быть обременено правами третьих лиц.

Порядок осуществления концессионером деятельности, предусмотренной соглашением согласованны сторонами в разделе 8 соглашения.

Настоящее соглашение вступает в силу со дня его подписания и действует по 31 декабря 2021 года включительно (п. 9.1 соглашения).

Из пункта п. 10.1 соглашения следует, что концессионная плата по настоящему соглашению не устанавливается на весь срок действия соглашения.

В разделе 19 соглашения сторонами согласованы приложения к соглашению:

- приложение N 1 - перечень имущества концессионного соглашения;

- приложение N 2 - технико-экономические показатели объектов концессионного соглашения;

- приложение N 3 - задание концедента;

- приложения N 4 и N 5 - перечень мероприятий по строительству, модернизации и реконструкции объектов концессионного соглашения, сметная стоимость, предлагаемого к реализации проекта концессионного соглашения на этапе создания и (или) реконструкции и использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения;

- копии документов, удостоверяющих право муниципальной собственности на объекты недвижимого имущества, входящие в объект соглашения.

Указанные в разделе 19 соглашения приложения и документы представлены с оспариваемым соглашением (л.д. 15-34 т.1).

В обоснование исковых требований истец указал, что концессионное соглашение от 14.03.2016 N 09-16 подписано между сторонами в соответствии с конкурсной документацией, однако, ответчиком не подписан акт приема-передачи имущества по соглашению, аренда земельных участков под объектами соглашения не оформлены, ответчиком не внесены денежные средства в обеспечение исполнения соглашения, а также ответчик до настоящего времени не приступил к реконструкции и модернизации объектов концессионного соглашения.

Претензией от 08.09.2016 N 888 истец обратился к ответчику с требованием в 10-ти дневный срок с момента получения настоящей претензии, зарегистрировать концессионное соглашение в установленном законом порядке, а также предоставить обеспечение обязательств, установленный соглашением в форме безотзывной банковской гарантии в размере 5 000 руб. (л.д.8-9 т.1).

Оставление указанной претензии без ответа и удовлетворения послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящими исковыми требованиями.

Принимая решение об отказе в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что существенные условия спорного соглашения сторонами согласованны, в связи с чем, оспариваемое соглашение является заключенным.

Данные выводы суда первой инстанции являются верными.

На основании части 1 статьи 13 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее - Закон о концессионных соглашениях) концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения.

В соответствии со статьей 10 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение должно включать в себя в том числе следующие существенные условия: обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, соблюдению сроков его создания и (или) реконструкции; обязательства концессионера по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением; срок действия концессионного соглашения; описание, в том числе технико-экономические показатели, объекта концессионного соглашения; срок передачи концессионеру объекта концессионного соглашения.

В обоснование исковых требований истец указал, что концессионное соглашение от 14.03.2016 N 09-16 подписано между сторонами в соответствии с конкурсной документацией, однако, ответчиком не подписан акт приема-передачи имущества по соглашению, аренда земельных участков под объектами соглашения не оформлены, ответчиком не внесены денежные средства в обеспечение исполнения соглашения, а также ответчик до настоящего времени не приступил к реконструкции и модернизации объектов концессионного соглашения.

Возражая против заявленных исковых требований ООО ЖКХ "Кизильское" в отзыве на исковое заявление (л.д.115-116 т.1) указало следующее: концессионное соглашение от 14.03.2016 N 09-16 подписано сторонами и фактически исполняется с 14.03.2016, что подтверждается муниципальными контрактами, справками о стоимости выполненных работ, счетами на оплату. Выполненные по муниципальным контрактам работы оплачены со стороны концедента в полном объеме, что является подтверждением обязательственных правоотношений сторон.

В ходе рассмотрении настоящего дела судом первой инстанции между сторонами возник спор относительно установления факта выполнения работ по спорному концессионному соглашению, в связи с чем, судом первой инстанции назначена судебная экспертиза.

Определением арбитражного суда от 19.06.2017 по делу назначена судебная экспертиза, производство которой поручено эксперту общества с ограниченной ответственностью "Стройинжиниринг" Алексеевой Людмиле Борисовне, на разрешение которого поставлены следующие вопросы:

1. Являются ли работы, указанные в Реестре работ ремонта системы центрального водоснабжения, выполненные за счет средств общества с ограниченной ответственностью Жилищное коммунальное хозяйство "Кизильское", работами по модернизации или реконструкции существующих сетей водоснабжения. Какие из выполненных обществом с ограниченной ответственностью Жилищное коммунальное хозяйство "Кизильское" работ являются текущим ремонтом, какие капитальным ремонтом, а какие реконструкцией линейных объектов?

2. Произошло ли увеличение балансовой стоимости объекта при выполнении работ, указанных в Реестре работ ремонта системы центрального водоснабжения, выполненные за счет средств общества с ограниченной ответственностью Жилищное коммунальное хозяйство "Кизильское"?

3. Произошло ли повышение технико-экономических показателей объектов водоснабжения в результате выполненных работ, указанных в Реестре работ ремонта системы центрального водоснабжения, выполненные за счет средств общества с ограниченной ответственностью Жилищное коммунальное хозяйство "Кизильское"?

4. Являются ли работы, указанные в Реестре работ ремонта системы центрального водоснабжения, выполненные за счет средств общества с ограниченной ответственностью Жилищное коммунальное хозяйство "Кизильское" работами по изменению технологического или служебного назначения объектов водоснабжения?

5. К выполнению каких мероприятий, указанных в приложении N 4 к концессионному соглашению от 09-16 от 14.03.2016 г. приступило общество с ограниченной ответственностью Жилищное коммунальное хозяйство "Кизильское", какова их фактическая стоимость (объем финансирования).

Согласно заключению эксперта от 05.12.2017N 229/2017 эксперт пришел к следующим выводам:

В связи с тем, что работы, выполненные ООО ЖКХ "Кизильское", проведены по устранению аварийных ситуаций на трубопроводах хозяйственно-питьевого водоснабжения, данный работы классифицируются как текущий ремонт.

Работ по капитальному ремонт, реконструкции (модернизации) системы хозяйственно-питьевого водоснабжения ООО ЖКХ "Кизильское" не проводило. Изменение параметров линейного объекта: системы хоз. питьевого водоснабжения пос. Кизильское, пос. Соколки, пос. Пролетарка, которое повлекло бы за собой изменения класса, категории и (или) первоначально установленных показателей функционирование таких объектов не произведено. Технико-экономические показатели (протяженность трасс, увеличение пропускной способности, увеличение мощности насоса, увеличение диаметра труб на всем протяжении трассы, улучшение качества питьевой воды, увеличения гидравлического давления и т.д.) объектов водоснабжения, указанных в "Перечне объектов водоснабжения" - приложение N 1 к концессионному соглашению от 14.03.2016 N 09-16 не изменилось.

Балансовая стоимость объектов водоснабжения, согласно справки от 23.11.2017 N 384 от Администрации Кизильского сельского поселения за период с 08.04.2014 по 23.11.2017 не изменилась.

Объекты водоснабжения, указанные в "Перечне объектов водоснабжения" - приложение N 1 к концессионному соглашению от 14.03.2016 N 09-16 не приняты на баланс ООО ЖКХ "Кизильское" и до сих пор находятся на балансе Управления по имуществу и земельным отношениям Кизильского муниципального района.

Перечень мероприятий, указанных в приложении N 4 к концессионному соглашению от 14.03.2016 N 09-16 о модернизации и реконструкции объектов концессионного соглашения, силами и за счет средств ООО "ЖКХ "Кизильское" на период обследования (22.11.2017) не выполнялся:

- модернизация и реконструкция существующих сетей водоснабжения - мероприятия не выполнялись;

- реконструкция артезианских скважин - мероприятия не выполнялись;

- внедрение нового технологического оборудования на артезианских скважинах по снижению жесткости воды и обеззараживания - мероприятия не выполнялись.

В силу пункта 4 статьи 421, статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано обязательными для сторон правилами, установленными законом или иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения.

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах" разъяснено, что судам следует учитывать, что норма, определяющая права и обязанности сторон договора, толкуется исходя из ее существа и целей законодательного регулирования, то есть суд принимает во внимание не только буквальное значение содержащихся в ней слов и выражений, но и те цели, которые преследовал законодатель, устанавливая данное правило.

Оценив в порядке ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предоставленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что все существенные условия спорного концессионного соглашения сторонами согласованы.

Доказательств иного материалы дела не содержат.

Судом первой инстанции правомерно отклонены доводы УИиЗО Кизильского муниципального района о том, что ответчиком не подписан акт приема-передачи имущества по соглашению, аренда земельных участков под объектами соглашения не оформлены, ответчиком не внесены денежные средства в обеспечение исполнения соглашения, а также ответчик до настоящего времени не приступил к реконструкции и модернизации объектов концессионного соглашения, поскольку указанные условия согласованы в концессионном соглашении.

Между тем, судом первой инстанции обоснованно приняты во внимание, что между сторонами не подписан акт приема-передачи имущества по соглашению и аренда земельных участков под объектами соглашения не оформлены, однако ответчик пояснил, что объекты водоснабжения соглашения находиться в пользовании около пяти лет и в настоящее время используются для оказания услуг населению по обеспечению водой.

Использование ответчиком объектов водоснабжения, также подтверждается заключением эксперта от 05.12.2017 N 229/2017 (л.д. 20-42 т.3), из которого следует, что ответчиком производились ремонтные работы в отношении данного имущества.

Истцом доказательств обратного в нарушение ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в материалы дела не предоставлено.

Таким образом, судом первой инстанции сделан обоснованный вывод о том, что наличие в концессионном соглашении от 14.03.2016 N 09-16 согласованных существенных условий исключает возможность признания спорного соглашения незаключенным.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, влияли бы на оценку законности и обоснованности обжалуемого решения, либо опровергали выводы арбитражного суда области, в связи с чем признаются судебной коллегией несостоятельными.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Судебные расходы распределяются между сторонами в соответствии с правилами, установленными ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В соответствии со ст. 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации Управление по имуществу и земельным отношениям Кизильского муниципального района освобождено от уплаты государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 31.01.2018 по делу N А76-28888/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу Управления по имуществу и земельным отношениям Кизильского муниципального района - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

О.Б. Фотина

Судьи

Г.А. Деева М.В. Лукьянова