Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 апреля 2018 г. N 09АП-12313/18

г. Москва

18 апреля 2018 г.

Дело N А40-170347/16

Резолютивная часть постановления объявлена 16 апреля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 апреля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.М. Клеандрова

судей А.Н. Григорьева, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ПАО "М2М Прайвет банк"

на определение Арбитражного суда города Москвы от 21.02.2018

по делу N А40-170347/16, вынесенное судьей Ж.Ц. Бальжинимаевой,

об утверждении Положения о порядке, сроках и об условиях реализации имущества ЗАО "Высотные работы", находящегося в залоге ПАО "М2М Прайвет банк", в редакции конкурсного управляющего

по делу о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "Высотные работы" (ИНН 7743767306, ОГРН 1107746022944),

при участии в судебном заседании:

от к/у ПАО "М2М Прайвет банк" в лице ГК АСВ - Смуток М.В., дов. от 18.01.2018,

конкурсный управляющий Харитонов М.В. - лично (паспорт).

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.08.2017 должник ЗАО "Высотные работы" (ИНН 7743767306, ОГРН 1107746022944) признан несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Харитонов Михаил Владимирович. Сообщение о признании должника несостоятельным (банкротом) опубликовано конкурсным управляющим в газете "Коммерсантъ" N 152 от 19.08.2017.

В Арбитражный суд города Москвы поступило ходатайство конкурсного управляющего ЗАО "Высотные работы" Харитонова М.В. об утверждении порядка, сроков и условий продажи имущества и об утверждении начальной продажной цены.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 21.02.2018 утверждено Положение о порядке, сроках и об условиях реализации имущества ЗАО "Высотные работы", находящегося в залоге ПАО "М2М Прайвет банк", в редакции конкурсного управляющего.

Не согласившись с принятым судебным актом ПАО "М2М Прайвет банк" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 21.02.2018 по делу N А40-170347/16 утверждении Положения о порядке, сроках и об условиях реализации имущества ЗАО "Высотные работы", находящегося в залоге ПАО "М2М Прайвет банк", в редакции конкурсного управляющего ЗАО "Высотные работы" - отменить, направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

В качестве основания для отмены судебного акта заявитель жалобы ссылается на то, что судебный акт является незаконным, необоснованным, судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие существенное значение для дела.

В судебном заседании представитель ПАО "М2М Прайвет банк" поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель конкурсного управляющего должника и кредитора ПАО "М2М Прайвет банк" заявили ходатайство об утверждении положения о порядке, сроках и об условиях реализации имущества ЗАО "Высотные работы", находящегося в залоге ПАО "М2М Прайвет банк" в согласованной редакции.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Выслушав лиц, явившихся в судебное заседание, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о наличии оснований для изменения обжалуемого судебного акта.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Согласно п. 4 ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а также разъяснениям, содержащимся в п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" начальная продажная цена предмета залога, порядок и условия проведения торгов, порядок и условия обеспечения сохранности предмета залога определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

Кредитор, требования которого обеспечены залогом, обязан установить особенности порядка и условий проведения торгов в разумный срок с момента обращения к нему конкурсного управляющего.

В силу пункта 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" оценка заложенного имущества учитывается при Определении начальной продажной цены предмета залога в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге.

Поскольку реализация предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется под контролем суда, рассматривающего дело о банкротстве, в целях получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника, начальная продажная цена предмета залога должна быть указана судом в определении о порядке и условиях продажи заложенного имущества.

Утверждая положение о порядке, сроках и об условиях реализации имущества ЗАО "Высотные работы", находящегося в залоге ПАО "М2М Прайвет банк" в редакции конкурсного управляющего, судом первой инстанции не учтено, что здание по адресу: г. Москва, ул. Рождественка, 25 является выявленным объектом культурного наследия "Дом дьякона Рождественского монастыря, 1830-е гг." в соответствии с протоколами Экспертной комиссии от 28.10.1996 N 96 и от 13.06.2007 N 207 (как это установлено Актом N 6174/2017-ЗЗЗЛ7А проведения внеплановой документарной проверки в отношении ЗАО "Высотные работы" от 14.09.2017).

В соответствии со ст. 110 ФЗ "О несостоятельности (о банкротстве)", реализация предмета залога, являющегося объектом культурного наследия, осуществляется путем проведения конкурса.

Так, согласно п. 4 ст. 110 "О несостоятельности (о банкротстве)", в случае продажи объекта культурного наследия (памятника истории и культуры) народов Российской Федерации к обязательным условиям конкурса относятся также обязательства покупателей по соблюдению установленных в соответствии с Федеральным законом от 25.06.2002 N 73-ФЗ "Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации" ограничений права пользования данным объектом культурного наследия, требований к его сохранению, содержанию и использованию, обеспечению доступа к данному объекту культурного наследия, сохранению его облика и интерьера (если интерьер относится к предмету охраны), выполнение в отношении данного объекта требований охранного документа, соблюдение особого режима использования земель в границах охранной зоны данного объекта культурного наследия и заключение договора о выполнении указанных требований.

Конкурс по продаже предприятия, в состав которого входит объект культурного наследия (памятник истории и культуры) народов Российской Федерации, проводится в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о приватизации государственного и муниципального имущества для продажи объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации путем проведения конкурса.

В Положении в редакции конкурсного управляющего не содержится ссылки на необходимость проведения конкурса, а также отсутствовали предусмотренные п. 4 ст. но ФЗ "О несостоятельности (о банкротстве)" обязательные условия конкурса, а именно: обязательства покупателей по соблюдению установленных в соответствии с Федеральным законом от 25.06.2002 N 73-ФЗ "Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации" ограничений права пользования данным объектом культурного наследия, требований к его сохранению, содержанию и использованию, обеспечению доступа к данному объекту культурного наследия, сохранению его облика и интерьера (если интерьер относится к предмету охраны), выполнение в отношении данного объекта требований охранного документа, соблюдение особого режима использования земель в границах охранной зоны данного объекта культурного наследия и заключение договора о выполнении указанных требований.

В соответствии со ст. 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 29.12.2017) "О несостоятельности (банкротстве)", в случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим или лицами, участвующими в деле о банкротстве, по вопросам начальной продажной цены, порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, порядка и условий обеспечения сохранности предмета залога каждый из них в течение десяти дней с даты включения сведений в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого арбитражный суд выносит определение об определении начальной продажной цены, утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, порядка и условий обеспечения сохранности предмета залога, которое может быть обжаловано. Если реализация предмета залога осуществляется совместно с продажей иного имущества должника, порядок и условия такой продажи не могут быть установлены без согласия в письменной форме конкурсного кредитора, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

На основании изложенного, а также в силу названных норм суд апелляционной инстанции считает необходимым определение Арбитражного суда города Москвы от 21.02.2017 изменить и утвердить Положение о порядке, сроках и об условиях реализации имущества ЗАО "Высотные работы", находящегося в залоге ПАО "М2М Прайвет банк", в редакции конкурсного управляющего и кредитора ПАО "М2М Прайвет банк".

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с пунктом 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.02.2018 по делу N А40-170347/16 изменить.

Утвердить Положение о порядке, сроках и об условиях реализации имущества ЗАО "Высотные работы", находящегося в залоге ПАО "М2М Прайвет банк", в редакции конкурсного управляющего и кредитора ПАО "М2М Прайвет банк", а именно:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 03.08.2017 по делу N А40-170347/16 Закрытое акционерное общество "Высотные работы" (ОГРН 1107746022944. ИНН 7743767306, 107031, г. Москва, ул. Рождественка, 25) признано банкротом и введено конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Харитонов Михаил Владимирович.

Определениями Арбитражного суда города Москвы от 08.11.2016, от 16.01.2018 по делу N А40-170347/16 требования ПАО "М2М Прайвет Банк" включены в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО "Высотные работы" в размере 180 899 614,91 рублей и соответственно 70 246 415,40 рублей, как обеспеченные залогом имущества должника по договору о залоге недвижимости (ипотеки) N 191-1/ЗНИ-2012 от 22.10.2012.

Настоящее Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ЗАО "Высотные работы" разработано в соответствии с требованиями Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ, Федерального закона от 25 июня 2002 года N 73-ФЗ "Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации", Приказа Минэкономразвития России от 23.07.2015 N 495 "Об утверждении Порядка проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве. Требований к операторам электронных площадок, к электронным площадкам, в том числе технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам, необходимым для проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, внесении изменений в приказ Минэкономразвития России от 5 апреля 2013 года N 178 и признании утратившими силу некоторых приказов Минэкономразвития России".

1. В соответствии с требованиями статьи 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 29.12.2015) "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) конкурсным управляющим проведена оценка имущества должника (отчет об оценке N 2017/08/10 от 31.08.2017, подготовлен ООО "Верт-Инфо").

2. На основании ст. 110 Закона о банкротстве после проведения инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий приступает к продаже имущества должника.

3. Предметом торгов является имущество должника, указанное в Приложении N 1 к настоящему Положению (далее - имущество). Имущество подлежит реализации единым (одним) лотом.

4. В ходе инвентаризации имущества должника установлено, что нежилое здание площадью 547 кв.м, по адресу: г. Москва, ул. Рождественка, 25, подлежащее продаже в ходе осуществления процедуры конкурсного производства, является выявленным объектом культурного наследия Российской Федерации - Дом дьякона Рождественского монастыря, 1830-е гг., расположено в охранной зоне N 45.

5. Продажа имущества должника, относящегося к объектам культурного наследия, осуществляется путем проведения торгов в форме конкурса с открытой формой подачи предложений о цене имущества.

6. Начальная продажная цена имущества определена в порядке, предусмотренном статьей 138 Закона о банкротстве, ст. 54 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)", и составляет 80% (Восемьдесят процентов) от рыночной стоимости. Состав Лотов, подробные характеристика имущества и начальная цена продажи указаны в Приложении N 1 к настоящему Положению.

7. Торги по продаже имущества проводятся на электронной площадке ЗАО "Уральская электронная торговая площадка". Регламент проведения электронных торгов опубликован на сайте электронной площадки: http://www.etpu.ru/, соответствующей требованиям к электронной площадке Приказа Министерства экономического развития Российской Федерации от 23.07.2015 N 495 "Об утверждении порядка проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, требований к операторам электронных площадок, к электронным площадкам, в том числе технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам, необходимым для проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, внесении изменений в Приказ Минэкономразвития России от 05.04.2013 N 178 и признании утратившими силу некоторых приказов Минэкономразвития России" (далее - Приказ Минэкономразвития от 23.07.2015 N 495), оператор электронной площадки аккредитован при саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом которой является конкурсный управляющий должника.

8. Организатором торгов выступает конкурсный управляющий (далее -организатор торгов).

9. Обязательными условиями конкурса по продаже имущества ЗАО "Высотные работы" являются обязательства покупателей обеспечивать надлежащее содержание и использование указанных объектов в соответствии с их целевым назначением, а также выполнение иных устанавливаемых в соответствии с законодательством Российской Федерации обязательств, в том числе обязательства покупателей по соблюдению установленных в соответствии с Федеральным законом от 25 июня 2002 года N 73-ФЗ "Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации" ограничений права пользования данным объектом культурного наследия, требований к его сохранению, содержанию и использованию, обеспечению доступа к данному объекту культурного наследия, сохранению его облика и интерьера (если интерьер относится к предмету охраны), выполнение в отношении данного объекта требований охранного документа, соблюдение особого режима использования земель в границах охранной зоны данного объекта культурного наследия и заключение договора о выполнении указанных требований.

10. В информационном сообщении о продаже имущества ЗАО "Высотные работы" должны содержаться помимо прочих сведений условия конкурса об обременении имущества обязательствами покупателя по соблюдению охранного обязательства по использованию объекта культурного наследия.

11. Заявка на участие в торгах в форме конкурса должна содержать обязательство заявителя исполнять условия конкурса.

12. Размер задатка для участия в торгах составляет 10% (десять) процентов от начальной цены по каждому лоту. Задаток вносится заявителем на счет, указанный организатором торгов в публикации. Заявитель вправе направить задаток на счет организатора торгов без предоставления подписанного договора о задатке. В этом случае перечисление задатка заявителем считается акцептом размещенного на электронной площадке договора о задатке. Факт оплаты задатка подтверждается поступлением денежных средств на счет, указанный организатором торгов в публикации.

13. При проведении торгов предложения о цене имущества представляются участниками торгов одновременно с представлением заявок на участие в торгах или в день подведения результатов торгов до указанного в сообщении о проведении торгов времени подведения результатов торгов.

14. Конкурс проводится не ранее чем через десять рабочих дней со дня признания претендентов участниками конкурса.

15. Организатор торгов рассматривает предложения участников торгов о цене имущества и определяет победителя торгов. В случае, если две и более заявки участников торгов на участие в торгах содержат предложения об одинаковой цене имущества, победителем торгов признается участник торгов, ранее других указанных участников представивший заявку на участие в торгах.

16. Выигравшим конкурс признается участник, предложивший наиболее высокую цену за продаваемое имущество, при условии выполнения им условий конкурса.

17. Договор купли-продажи такого имущества ЗАО "Высотные работы" должен соответствовать требованиям к договору купли-продажи объекта культурного наследия (памятника истории и культуры) народов Российской Федерации, установленным законодательством Российской Федерации о приватизации государственного и муниципального имущества.

18. В случае, если имущество не будет продано путем конкурса, дальнейший порядок его продажи устанавливается кредитором, чьи требования обеспечены залогом имущества должника, в том числе посредством проведения новых торгов, посредством публичного предложения в порядке, установленном ст. 139 ФЗ "О несостоятельности (о банкротстве)", или приглашения делать оферты в течение тридцати дней с даты опубликования соответствующего сообщения. При этом участники торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения, а также лица, направившие оферту, обязаны принять на себя обязательство заключить с органами местного самоуправления соглашение об исполнении условий, указанных в пункте 9 настоящего положения.

19. В случае признания торгов несостоявшимися, а также в случае незаключения договора купли-продажи по результатам торгов с единственным допущенным до торгов участником/победителем торгов, отказа победителя торгов от оплаты имущества, Организатор торгов в течение двух дней после завершения срока, установленного Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" для принятия решения о признании торгов несостоявшимися, принимает решение о проведении повторных торгов и об установлении начальной цены продажи имущества на повторных торгах. Начальная цена продажи имущества на повторных торгах устанавливается на 10% (десять процентов) ниже начальной цены продажи имущества, установленной на первоначальных торгах. Повторные торги организуются и проводятся в аналогичном порядке и на условиях, определенных настоящим Положением для организации и проведения торгов.

20. При продаже имущества посредством публичного предложения начальная цена имущества на первом периоде проведения торгов устанавливается в размере начальной цены, указанной в Сообщении о повторных торгах. При продаже имущества посредством публичного предложения начальная цена на первом периоде проведения торгов устанавливается в размере начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества на повторных торгах, сроком на 35 (тридцать пять) календарных дней с даты начала приема заявок. По истечении указанного срока цена публичного предложения понижается на 7% (семь процентов) (величина снижения) каждые 7 (семь) календарных дней (период проведения торгов, этап снижения цены). Начальная цена на каждом периоде проведения торгов (этапе снижения цены) задается как начальная цена на предыдущем периоде проведения торгов минус величина снижения от начальной цены на первом периоде. Срок приема заявок на торгах посредством публичного предложения может включать не более 5 (пяти) этапов снижения цены от даты начала приема заявок, установленной в сообщении о продаже имущества должника посредством публичного предложения.

21. В сообщении о продаже имущества посредством публичного предложения указываются сведения, предусмотренные пунктом 10 ст.110 и пунктом 4 статьи 139 Закона о банкротстве.

22. По окончании очередного периода проведения торгов (этапа снижения цены), в случае, если в указанном периоде поступили заявки на участие в торгах, организатор торгов утверждает протокол об участниках торгов.

23. Участниками признаются заявители, представившие заявки и прилагаемые к ним документы, которые соответствуют требованиям, установленным Законом о банкротстве и указанным в сообщении о торгах, а также обеспечившие поступление задатка на счет, указанный в сообщении о торгах, на дату составления протокола об участниках.

24. Право приобретения имущества должника принадлежит участнику торгов по продаже имущества посредством публичного предложения, который представил в установленный срок заявку на участие в торгах, содержащую предложение о цене Имущества не ниже начальной цены продажи имущества, установленной для определенного периода проведения торгов, при отсутствии предложений других участников торгов по продаже имущества посредством публичного предложения.

25. В случае, если несколько участников торгов по продаже имущества посредством публичного предложения представили в установленный срок заявки, содержащие различные предложения о цене имущества, но не ниже начальной цены продажи имущества, установленной для определенного периода проведения торгов, право приобретения имущества принадлежит участнику торгов, предложившему максимальную цену за это имущество.

26. В случае, если несколько участников торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения представили в установленный срок заявки, содержащие различные предложения о цене имущества должника, но не ниже начальной цены продажи имущества должника, установленной для определенного периода проведения торгов, право приобретения имущества должника принадлежит участнику торгов, предложившему максимальную цену за это имущество на соответствующем этапе торгов.

27. С даты определения победителя торгов по продаже имущества посредством публичного предложения прием заявок прекращается.

28. Банк вправе оставить предмет залога за собой в ходе торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения на любом этапе снижения цены такого имущества при отсутствии заявок на участие в торгах по цене, установленной для этого этапа снижения цены имущества.

Банк при оставлении предмета залога за собой в ходе торгов по продаже имущества посредством публичного предложения обязан перечислить денежные средства в размере, определенном в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 138 Закона о банкротстве, на специальный банковский счет в порядке, установленном пунктом 3 названной статьи, одновременно с направлением конкурсному управляющему заявления об оставлении предмета залога за собой.

С даты поступления денежных средств на специальный банковский счет и получения конкурсным управляющим заявления об оставлении предмета залога за собой торги по продаже предмета залога посредством публичного предложения подлежат завершению.

29. Изменение сроков или существенных условий продажи имущества должника подлежит обязательному согласованию с кредитором (-ами) должника, чье (и) требования обеспечены залогом имущества должника.

30. В случае обнаружения конкурсным управляющим должника при проведении процедуры конкурсного производства обстоятельств, в связи с которыми требуется внесение дополнений/изменений в настоящее предложение, конкурсный управляющий предоставляет кредитором (-ам) должника, чье (и) требования обеспечены залогом имущества должника, соответствующие предложения об изменениях/дополнениях настоящего положения не позднее 15 (пятнадцати) календарных дней с момента, когда конкурсному управляющему должника стало известно о таких обстоятельствах.

31. Во всем, что не предусмотрено настоящим Предложением, конкурсный управляющий, руководствуется действующим законодательством Российской Федерации.

Номер Лота	Состав Лота (Наименование, подробные характеристики, место нахождения Имущества)	Рыночная стоимость на дату оценки (без НДС) (руб.)	Начальная цена (без НДС) (руб.)
N1	нежилое здание площадью: 547 кв.м, количество этажей: 2, а также подземных 1, и расположенный под зданием земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для эксплуатации административного здания и благоустройства территории, кадастровый номер: 77:01:0001080:3, площадью: 255 кв.м, расположенные адресу: 107031, г. Москва, ул. Рождественка, д. 25	157 430 000	125 944 000,00
	Итого по объектам недвижимости	157 430 000	125 944 000,00

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

И.М. Клеандров

Судьи

А.Н. Григорьев Р.Г. Нагаев