Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 19 апреля 2018 г. N 04АП-681/17

г. Чита

19 апреля 2018 г.

Дело N А58-4421/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 12.04.2018.

Полный текст постановления изготовлен 19.04.2018.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Скажутиной Е.Н.,

судей Бушуевой Е.М., Юдина С.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ивановой К.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы муниципального унитарного предприятия "Агентство по развитию территорий" городского округа "город Якутск", Осипова Александра Юрьевича на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 5 февраля 2018 года по делу N А58-4421/2016 по исковому заявлению индивидуального предпринимателя Осипова Александра Юрьевича (ИНН 143500473440, ОГРНИП 304143512800110, город Якутск) к муниципальному унитарному предприятию "Агентство по развитию территорий" Городского округа "Город Якутск" (ИНН 1435166660, ОГРН 1061435000692, г. Якутск, ул. Дзержинского, 37, 1) о взыскании 32 149 116 руб., с участием в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: департамента имущественных и земельных отношений Окружной администрации города Якутска (ИНН 1435134280, ОГРН 1031402045905, г. Якутск, пр. Ленина, 15), (суд первой инстанции: Семёнова У.Н.),

при участии в судебном заседании:

от истца: Горохов А.А., представитель по доверенности от 30.08.2017,

от ответчика: Новологов А.В., представитель по доверенности от 13.10.2017,

установил:

индивидуальный предприниматель Осипов Александр Юрьевич обратилось в арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ к Муниципальному унитарному предприятию "Агентство по развитию территорий" Городского округа "Город Якутск" о взыскании 13 304 746 рублей пени, 16 001 886 рублей 20 копеек упущенной прибыли.

Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора - Департамент имущественных и земельных отношений Окружной администрации города Якутска.

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 5 февраля 2018 года с муниципального унитарного предприятия "Агентство по развитию территорий" Городского округа "Город Якутск" в пользу индивидуального предпринимателя Осипова Александра Юрьевича взыскано 10 466 796 рублей 17 копеек пени за период с 28.01.2014 по 07.04.2016, 87 704 рубля 39 копеек судебных расходов, в том числе 60557 рублей 19 копеек расходов по оплате государственной пошлины, 27 147 рублей 20 копеек расходов на проведение экспертизы.

В удовлетворении остальной части иска отказано. Распределены судебные расходы.

Не согласившись с решением суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении требования о взыскании упущенной выгоды, истец обратился с апелляционной жалобой. Считает, что отсутствие заключенного договора аренды не является препятствием при определении размера упущенной прибыли, а вывод суда о недоказанности размера упущенной прибыли является необоснованным. Размер упущенный прибыли был определен истцом на основании оценки с учетом средних цен на аренду коммерческой недвижимости действовавшей в соответствующий период времени. Ответчик допустил нарушение принятого на себя обязательства в части нарушения сроков передачи объектов долевого строительства. Доказательств отсутствия вины либо наступления обстоятельств, непреодолимой силы ответчиком не представлено. Не согласен с выводом суда об отсутствии причинно-следственной связи между заявленными убытками и ненадлежащим исполнением ответчиком своих обязательств по спорным договорам. Просит отменить решение суда.

Ответчик, полагая решение суда принятым с нарушением норм материального права, обратился с апелляционной жалобой. Просит изменить решение арбитражного суда в части периода взыскания пени, взыскать в пользу Осипова А.Ю. пени за период с 28.01.2014 по 23.07.2014, применить положения статьи 333 ГК РФ ввиду существенной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства.

Представители истца, ответчика в судебном заседании поддержали доводы апелляционных жалоб.

Третье лицо, участвующее в деле, явку полномочного представителя не обеспечило, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела. На основании ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителя третьего лица по имеющимся в деле доказательствам.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Проверив обоснованность доводов, содержащихся в жалобе, в совокупности и взаимосвязи с собранными по делу доказательствами, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 02 августа 2012 года между Осиповым Александром Юрьевичем (участник долевого строительства) и МУП "Агентство по развитию территорий" (застройщик) заключен договор участия в долевом строительстве N 07/01-57/21.нп1, предметом которого является обязанность застройщика в предусмотренный договором срок с привлечением других лиц построить объект - "Многоквартирный жилой дом с соцкульбытом на первом этаже в квартале 9А г. Якутска" и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию объекта передать нежилое помещение 294,44 кв.м. участнику долевого строительства, который обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять нежилое помещение, расположенное по адресу: г. Якутск, ул. Дзержинского, 59, квартал 9А, общей площадью 294, 44 кв. м., блок В10.

Данный договор прошел государственную регистрацию в Управлении Федеральной службы государственной регистрации кадастра и картографии по PC (Я) 16.08.2012 г. N 14-14-01/066/2012-767.

Согласно пункту 4.1. цена договора составляет 19 138 600 рублей.

Также, 02 августа 2012 года между Осиповым Александром Юрьевичем (участник долевого строительства) и МУП "Агентство по развитию территорий" (застройщик) заключен договор участия в долевом строительстве N 07/01-58/21.нп2 на аналогичных условиях в отношении нежилого помещения 436,59 кв.м., расположенного по адресу: г. Якутск, ул. Дзержинского, 59, квартал 9А, общей площадью 436, 59 кв.м., блок Б3, с ценой договора в размере 28 378 350 рублей, прошедший государственную регистрацию в Управлении Федеральной службы государственной регистрации кадастра и картографии по PC (Я) 16.08.2012 г. N 14-14-01/066/2012-766.

Платежными поручениями N 15 от 15.11.2012 на сумму 19 864 350 руб., N 1206 от 13.09.2012 на сумму 8 514 000 руб., N 1207 от 13.09.2012 на сумму 5 742 000 руб., N 16 от 15.11.2012 на сумму 13 396 600 руб. ИП Осипов А.Ю. перечислил на счет застройщика МУП "Агентство по развитию территорий" денежные средства на общую сумму 47 516 950 руб.

Согласно разделу I договоров, общая площадь нежилого помещения определяется согласно проекту по внутреннем контуру стен всех помещений, являющихся составной частью нежилого помещения. При этом площадь открытого помещения (балкона, лоджии) определяется также по внутреннему контуру с понижающим коэффициентом 0,5.

Пунктом 2.1.4 договоров установлено, что срок завершения строительства и ввода объекта в эксплуатацию: 4 квартал 2013 года. Данный срок может быть изменен Застройщиком с письменным предупреждением Участником долевого строительства и внесением изменений в проектную документацию. В случае, если строительство не может быть завершено в срок, предусмотренный п.2.1.5 настоящего договора, застройщик обязуется не позднее чем за месяц до истечения срока завершения строительства направить участнику долевого строительства соответствующую информацию и уведомление об изменении договора. Стороны договорились о том, что с момента направления Застройщиком информации и уведомления об изменении договора, условия договора, устанавливающие срок завершения строительства, считаются измененными и срок завершения строительства считается установленным в срок, указанный в информации и уведомлении Застройщика. При этом иные условия договора остаются неизменными. По настоящему Договору Застройщик обязуется в предусмотренный Договором срок с привлечением других лиц построить (создать) Объект и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию Объекта передать нежилое помещение Участнику долевого строительства, а Участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную Договором цену и принять нежилое помещение при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию Объекта (пункт 3.1 договоров).

Цена договора, подлежащая уплате участником долевого строительства, на момент заключения договора составляет 19 138 600 рублей, (28 378 350 рублей, соответственно), в том числе 19 138 600 рублей (28 378 350 рублей) возмещение затрат на строительство (создание) объекта долевого строительства.

Участник долевого строительства вносит денежные средства путем их перечисления на расчетный счет Застройщика согласно следующему графику: - 5742000 рублей (8 514 000 рублей) в течение 30 (Тридцати) рабочих дней с момента государственной регистрации настоящего договора в уполномоченном органе Управлении Федеральной налоговой службы государственной регистрации кадастра и картографии по Республике Саха (Якутия); - 13 396 600 рублей (19 864 350 рублей) в течение 90 (Девяносто) рабочих дней с момента государственной регистрации настоящего договора в уполномоченном органе Управлении Федеральной налоговой службы государственной регистрации кадастра и картографии по Республике Саха (Якутия) (пункт 4.1. договоров).

Настоящим договором Участник долевого строительства уведомлен о том, что срок внесения денежных средств является строгим и нарушению не подлежит, а также уведомлен о том, что срок окончания строительства напрямую зависит от соблюдения срока оплаты. В случае нарушения Участником долевого строительства срока внесения денежных средству. Застройщик имеет право в одностороннем порядке изменить срок окончания строительства объекта на количество дней нарушения срока внесения оплаты (пункт 4.2 договоров).

Стороны договорились о том, что форма оплаты по настоящему договору может быть изменена путем оформления и подписания сторонами отдельного соглашения (пункт 4.3 договоров).

Права и обязанности Застройщика (раздел 5 договоров): передать Участнику долевого строительства по передаточному акту не позднее срока, установленного настоящим договором, нежилое помещение на условиях "черновая отделка" со следующими характеристиками: подготовка основания под полы, отделка стен-штукатурка, дверь-входная, окна- стеклопакеты, приборы отопления- чугунные радиаторы. При этом Застройщик обязуется письменно сообщить Участнику долевого строительства о завершении строительства Объекта и готовности нежилого помещения к передаче. На момент заключения настоящего договора участник долевого строительства ознакомлен с проектной документацией, проектной документацией, а также иной информацией, необходимой для заключения настоящего договора согласен заключить его. Застройщик вправе передать объект долевого строительства досрочно, письменно уведомив об этом участника долевого строительства. При этом участник долевого строительства обязан принять объект долевого строительства в срок, указанный в уведомлении (пункт 5.3 договоров). Одновременно с передаточным актом передать Участнику долевого строительства следующие документы: копию разрешения на ввод объекта в эксплуатацию (пункт 5.5 договоров).

Застройщик обязуется обеспечить Объект электроэнергией потребной мощностью 53,7 кВт (договор от 02.08.2012 N 07/01-58/21.нп2), 72 кВт (договор от 02.08.2012 N 07/01- 57/21.нп1) (пункт 5.6).

Качество нежилого помещения, которая будет передана Застройщиком Участнику долевого строительства по настоящему Договору, должно соответствовать требованиям технических регламентов, проектной документации и градостроительных регламентов, а также иным обязательным требованиям (пункт 7.1 договоров). Гарантийный срок для объекта долевого строительства, за исключением технического и инженерного оборудования, входящего в состав такого объекта долевого строительства, устанавливается в пять лет.

Стороны договорились о том, что в случае невозможности передачи нежилого помещения в собственность участника долевого строительства при наступлении срока, установленного а.2.1.5 настоящего договора, по вине участника долевого строительства, в том числе в связи с нарушением срока внесения оплаты, участник долевого строительства обязуется возместить Застройщику все расходы, связанные с текущим содержанием нежилого помещения, в том числе расходов по коммунальным платежам, охрану объекта и т.д. (пункт 10.2 договоров).

Стороны договорились о том, что в случае нарушения Участником долевого строительства срока внесения денежных средств, Застройщик имеет право требовать возмещения убытков Застройщика, связанных с уплатой неустойки (законной, договорной) другим и Участниками долевого строительства (по настоящему объекту), надлежаще исполнившим свои обязательства (пункт 10.3 договоров). Стороны по настоящему Договору освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему Договору, если оно явилось следствием форс-мажорных обстоятельств. При этом срок выполнения обязательств отодвигается соразмерно времени, в течение которого действовали обстоятельства или последствия, вызванные этими обстоятельствами (пункт 11.1 договоров). Все изменения и дополнения оформляются дополнительными соглашениями Сторон в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью настоящего Договора (пункт 12.3 договоров).

Согласно разрешению на ввод объекта в эксплуатацию N RU 14301000-93-13 от 27.12.2013 разрешен ввод в эксплуатацию многоквартирный жилой дом с соцкульбытом по адресу: г. Якутск, ул. Дзержинского, 59, квартал 9А.

Согласно передаточным актам от 06.04.2016 ответчик передал, а истец принял нежилые помещения, расположенные по адресу г. Якутск, ул. Дзержинского, 59: -общей площадью 296,3 кв. м.

Как пояснил представитель истца, в связи тем, что стороны в акте от 06.04.2016 неверно указали площадь помещения, стороны переписали 07.04.2016 акты приема- передачи.

Согласно передаточным актам от 07.04.2016 ответчик передал, а истец принял нежилые помещения, расположенные по адресу г. Якутск, ул. Дзержинского, 59: -общей площадью 295,4 кв. м.

Оплата цены указанной в договорах за объекты долевого строительства была произведена в полном объеме, что подтверждается платежными поручениями от 13.09.2012 N 1206 (8 514 000 рублей), от 13.09.2012 N 1207 (5 742 000 рублей), от 15.11.2012 N 15 (19 864 350 рублей), от 15.11.2012 N 16 (13 396 600 рублей)

Право собственности подтверждается свидетельствами о государственной регистрации права.

В связи с нарушением сроков передачи объекта истец начислил пени на сумму 13304746 рублей. Также, из-за просрочки передачи объектов долевого строительства, не смог их сдать в аренду и, как следствие, получить прибыль. Нарушение ответчиком сроков передачи объектов долевого строительства явилось единственной причиной, по которой истец не получил прибыль.

Размер упущенной прибыли определен на основании отчета N 3018-15/03/2016 об упущенной выгоды в виде неполученного доходы от сдачи нежилых помещений в аренду расположенных по адресу: г.Якутск, ул. Дзержинского д.59, квартал 9А от 31 марта 2016 и составил 15 898 130 рублей за период с февраля 2014 года.

Общий размер упущенной прибыли составил 16 001 886 рублей 20 копеек (15 898 130 + 171 511,2).

06.06.2016 истец вручил ответчику претензию вз.88-ОГ, в котором просил в течение 30 дней со дня получения претензии произвести оплату пени за просрочку сдачи объектов в размере 16 686 764 рубля и убытки в виде упущенной прибыли в размере 15 898 130 рублей, всего 32 584 894 рубля.

29.06.2016 ответчик дал ответ N 822 на претензию ответчика и указал, что не находит оснований для удовлетворения, так как в период с 27.12.2013 по 06.04.2016, были запрещены любые действия, связанные с передачей нежилых помещений в собственность, владение, пользование третьих лиц, согласно исполнительного листа от 23.07.2014 серии АС N 006109042; в период с 19.02.2014 по настоящее время -участником долевого строительства не в полном объеме исполнено обязательство по оплате, возникшей разницы в площадях по указанным выше нежилым помещениям, согласно уведомлениям от 19.02.2014 исх. 292, от 05.11.2015 исх.1884, от 08.04.2016 исх. N 424.

В связи с неудовлетворением претензии от 06.06.2016, истец обратился в суд с иском о взыскании пени и убытков.

Оценив представленные доказательства в отдельности, относимость, допустимость и их достоверность, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд пришел к выводу о частичном удовлетворении заявленных исковых требований - в части взыскания пени.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в качестве оснований возникновения гражданских прав и обязанностей указаны основания, предусмотренные законом и иными правовыми актами, а также действия граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований (статья 307 ГК РФ).

В соответствии со статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Отношения, возникшие из договора долевого участия в строительстве, регулируются нормами Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 214-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 4 Закона N 214-ФЗ по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

Согласно части 1 статьи 6 Закона N 214-ФЗ застройщик обязан передать участнику долевого строительства объект долевого строительства не позднее срока, который предусмотрен договором.

В силу статьи 12 Закона N 214-ФЗ обязательства застройщика считаются исполненными с момента подписания сторонами передаточного акта или иного документа о передаче объекта долевого строительства.

Как установлено судом, отказ принять объект долевого строительства был вызван несоответствием их условиям долевого участия в строительстве - нарушением ответчиком обязательства о передаче объекта долевого строительства, соответствующего условиям договора, что свидетельствует о наличии вины ответчика в нарушении сроков передачи объекта долевого строительства

В соответствии со ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Материалы дела свидетельствуют о нарушении застройщиком срока передачи объекта долевого строительства дольщику по договору участия в долевом строительстве.

Объект введен 27.12.2013, что подтверждается разрешением на ввод объекта в эксплуатацию N RU 14301000-9313, срок передачи квартиры 26.01.2014 который является выходным днем, следовательно, срок исполнения обязательств переносится на 27.01.2014 первый рабочий день. Фактически помещения переданы ответчиком истцу 07.04.2016.

На основании пункта 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (статья 330 ГК РФ).

Расчет пени произведен истцом неверно, при расчете пени подлежит применению ставка Центрального банка Российской Федерации 8,25 (Указание Банка России от 13.09.2012 "2873-У "О размере ставки рефинансирования Банка России").

Поскольку материалами дела подтвержден факт нарушения ответчиком своих обязательств по договору участия в долевом строительстве, суд обоснованно взыскал с ответчика неустойку за просрочку исполнения обязательств по договору в размере 10466796 рублей 17 копеек за период с 28.01.2014 по 07.04.2016.

Степень несоразмерности заявленной истцом неустойки последствиям нарушения обязательства является оценочной категорией, в силу чего только суд вправе дать оценку указанному критерию, исходя из своего внутреннего убеждения и обстоятельств конкретного дела.

В рассматриваемом случае, доказательств наличия исключительного случая как основания для снижения неустойки подателем жалобы в материалы дела не представлено.

Взыскивая неустойку в заявленном размере, суд первой инстанции не нарушил права ответчика, а установил баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой размера ущерба, причиненного в результате просрочки исполнения обязательства по договору.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Истец, заявивший требования о взыскании упущенной выгоды, с учетом положений статьи 65 АПК РФ, должен доказать наличие в совокупности следующих обстоятельств: наличие убытков, их размер неправомерное поведение ответчика, причинно-следственную связь между действиями ответчика и возникшими у истца убытками.

Недоказанность наличия хотя бы одного из перечисленных обстоятельств исключает возможность удовлетворения требования о взыскании убытков.

Истцом не представлен предварительный договор аренды, который бы подтверждал реальность сдачи имущества в аренду, по цене из которой рассчитан размер упущенной выгоды, не доказано неполучение выгоды исключительно в связи с неисполнением ответчиком своих обязательств по договорам участия в долевом строительстве.

Оценив имеющиеся в деле материалы, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что истцом не представлено относимых и допустимых доказательств заявленных требований о взыскании убытков в размере 16 001 886 рублей 20 копеек. (статьи 67, 68 АПК РФ).

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для его отмены.

Судебные расходы распределяются между лицами, участвующими в деле, в соответствии с правилами, установленными статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены принятых судебных актов, не допущено.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 5 февраля 2018 года по делу N А58-4421/2016 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня принятия.

Председательствующий

Е.Н. Скажутина

Судьи

Е.М. Бушуева С.И. Юдин