Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 апреля 2018 г. N 09АП-15266/18

г. Москва

23 апреля 2018 г.

Дело N А40-117481/17

Резолютивная часть постановления объявлена 16 апреля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 апреля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ким Е.А.,

судей: Лялиной Т.А., Петровой О.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ковалем А.Д.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Симкина В.М. на решение Арбитражного суда г. Москвы от 06 февраля 2018 г. принятое судьей О.Н. Жура, по делу N А40-117481/17 по иску (заявлению) Симкин В.М., Горбачева В.В. к ООО "АПМ "Каркасные системы" об обязании оформить и выдать протокол, содержащий соответствующие решения

при участии в судебном заседании:

от истцов - Симкин В.М. - лично, по паспорту, от Горбачева В.В. по доверенности от 11.04.18;

от ответчика - не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Симкин В.М., Горбачев В.В. обратились в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ООО "АПМ "Каркасные системы" об обязании оформить и выдать протокол, содержащий соответствующие решения.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 06 февраля 2018 года в удовлетворении исковых требований было отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Симкин В.М. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, указывая, что выводы суда первой инстанции не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Представитель истца в судебном заседании доводы жалобы поддержал в полном объеме. Считает решение суда незаконным и необоснованным.

Представитель ответчика в судебное заседание апелляционной инстанции не явился, о месте и времени судебного разбирательства извещен надлежащим образом, в связи, с чем дело рассмотрено в его отсутствие в порядке ст. ст. 123, 156 АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, заслушав представителей сторон, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 06 февраля 2017 года на основании следующего.

Любое заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за судебной защитой нарушенного права (статья 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Как следует из материалов дела и установлено судом, что Симкин В.М. и Горбачев В.В. являются участниками ООО "АПМ "Каркасные системы" с долей участия в размере 33% уставного капитала каждый, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ.

Истцы извещены о проведении 28.04.2017 г. очередного (годового) общего собрания участников общества с постановкой на повестку дня следующих вопросов:

* об утверждении годовых результатов деятельности общества за 2016 г.,

* о принятии решения о реорганизации или ликвидации общества,

- о порядке подтверждения принятия решения общим собранием участников общества.

Заявлениями от 22.05.2017 г. истцы указали на желание участвовать в собрании путем заочного голосования, а также заявили о необходимости включения в повестку дня вопроса о распределении прибыли общества.

В соответствии со ст. 34 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества. Уставом общества должен быть определен срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Указанное общее собрание участников общества должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года.

В соответствии с п. 18.1 Устава общества, очередное общее собрание участников общества проводится не реже одного раза в год. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества.

Согласно п.6 ст. 37 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания участников общества.

В соответствии с п.8 ст.37 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", решения по вопросу утверждения устава общества, внесения в него изменений или утверждение устава общества в новой редакции, принятие решения о том, что общество в дальнейшем действует на основании типового устава, либо о том, что общество в дальнейшем не будет действовать на основании типового устава, изменение размера уставного капитала общества, наименования общества, места нахождения общества, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Согласно п.10 ст.37 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", решения общего собрания участников общества принимаются открытым голосованием, если иной порядок принятия решений не предусмотрен уставом общества.

Решения по вопросу о реорганизации или ликвидации общества принимаются всеми участниками общества единогласно.

Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

В соответствии с п. 21.8 Устава, решения по вопросам изменения размера уставно капитала общества, образования исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, принятие решения о реорганизации или ликвидации общества, решение вопросов о проведении крупных сделок, решение вопросов о совершении сделок с заинтересованностью, принятие решений о внесении вкладов участников в имущество общества, изменение става общества, принимаются всеми участниками общества единогласно.

Так, заявлениями от 22.05.2017 г. истцы известили общество об участии в собрании путем заочного голосования.

Вместе с тем, в п.3 ст. 38 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" указано, что порядок проведения заочного голосования определяется внутренним документом общества, который должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.

Положением п. 1.4 Положения о порядке проведения заочного голосования при принятии решений общим собранием участников установлено право участника в отсутствие возможности личной явки на собрание принять в нем участие путем заочного участия.

Разделом 4 Положения на участника, принимавшего участие в общем собрания путем заочного голосования возложена обязанность направить в адрес общества документ в произвольной форме, в котором указываются принятые им решения по повестке собрания по каждому вопросу.

Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений. В силу ч. 2 ст. 9 АПК РФ, лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Доказательства направления в адрес общества документа, в котором указаны принятые истцами решения по каждому вопросу повестки дня, не представлены.

Кроме того, в абз.2 п.1 ст.38 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" указано, что решение общего собрания участников общества по вопросу утверждения годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов, не может быть принято путем проведения заочного голосования (опросным путем). Аналогичные положения содержаться в п. 1.5 Положения о порядке проведения заочного голосования при принятии решений общим собранием участников.

Вопрос об утверждении годовых финансовых результатов также был включен в повестку дня (п.1).

Апелляционная коллегия считает правильным вывод суда первой инстанции о том, что у истцов отсутствовало право на участие в годовом общем собрании путем заочного голосования, а, кроме того, истцами нарушен порядок такого участия, установленный Положением о порядке проведения заочного голосования при принятии решений общим собранием участников.

Протоколом N 1 очередного годового общего собрания учредителей от 28.04.2017 г. установлена неявка истцов на собрание 28.04.2017 г. и отсутствие кворума для принятия решений по вопросам повестки дня.

Таким образом, требование истцов не основано на фактических обстоятельствах дела, поскольку протоколом N 1 от 28.04.2017 г. установлено, что 28.04.2017 г. общее собрание участников не состоялось, действия Васькова С.В. как лица, составившего протокол, являются законными и надлежащими, при этом, требование истцов о составлении протокола с иным содержанием не соответствует положениям Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Доводы апелляционной жалобы истцов фактически повторяют доводы, заявлявшиеся в суде первой инстанции и не содержат фактов, которые не были, бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

При совокупности изложенных обстоятельств суд апелляционной инстанции находит доводы апелляционной жалобы несостоятельными, оснований для отмены либо изменения решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 06 февраля 2018 г. по делу N А40-117481/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Ким

Судьи

О.О. Петрова Т.А. Лялина