Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 3 мая 2018 г. N 08АП-1362/18

город Омск

03 мая 2018 г.

Дело N А70-930/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 24 апреля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 мая 2018 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бодунковой С.А.

судей Зориной О.В., Шаровой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Бойченко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1362/2018) Банка ВТБ (публичное акционерное общество) на определение Арбитражного суда Тюменской области от 25 декабря 2017 года по делу N А70-930/2017 (судья Климшина Н.В.), вынесенное по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "РегионСтрой" Козловой Ирины Михайловны об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника, заложенного в пользу Банка ВТБ (публичное акционерное общество), утвержденное залогодержателем, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "РегионСтрой" (ИНН 7202104904, ОГРН 1037200569471),

при участии в судебном заседании представителей:

от Банка ВТБ (публичное акционерное общество) - представитель Гачерова Т.С. по доверенности от 22.03.2016, срок доверенности до 03.08.2018;

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "РегионСтрой" Козловой Ирины Михайловны - представитель не явился, извещено,

установил:

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 29.04.2017 (резолютивная часть решения объявлена 26.04.2017) общество с ограниченной ответственностью "РегионСтрой" (далее - ООО "РегионСтрой") признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим должника утверждена Козлова Ирина Михайловна.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 25.09.2017 продлен срок конкурсного производства в ООО "РегионСтрой" на пять месяцев (до 26.02.2018).

05.10.2017 конкурсный управляющий ООО "РегионСтрой" Козлова Ирина Михайловна обратилась в Арбитражный Тюменской области с заявлением, в котором просит:

1) установить начальную цену продажи имущества должника, находящегося в залоге у Банка ВТБ (ПАО):

- нежилого здания, назначение: производственное, учрежденческое, складское, общая площадь 1 368,1 кв.м., инв. б/н, литера 7,8,9,а9,а7, кадастровый (или условный номер): 72:23:0105001:1101, в размере 20 564 000,00 руб.;

- права собственности на земельный участок с кадастровым номером: 72:23:0105001:860, площадью 1 279 кв.м., в размере 2 296 000,00 руб.;

2) утвердить Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "РегионСтрой", являющегося предметом залога по требованию Банка ВТБ (ПАО), утвержденное залогодержателем 29.09.2017.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 25.12.2018 установлена начальную продажную цену имущества ООО "РегионСтрой", находящегося в залоге у Банка ВТБ (ПАО) в общем размере 18 636 000 руб., без учета НДС, а именно:

- нежилого здания, назначение: производственное, учрежденческое, складское, общая площадь 1 368,1 кв.м., инв. б/н, литера 7,8,9,а9,а7, кадастровый (или условный номер): 72:23:0105001:1101, в размере 16 451 200 руб.;

- право собственности на земельный участок с кадастровым номером: 72:23:0105001:860, площадью 1 279 кв.м., в размере 1 836 800 руб.;

- проходной, площадью 10,2 кв. м в размере 222 400 руб.;

- забора металлического, протяженностью 16,5 м в размере 125 600 руб.

Утверждено Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества общества с ограниченной ответственностью "РегионСтрой", являющегося предметом залога у Банка ВТБ (публичного акционерного общества), утвержденное залогодержателем, с учетом изменений в части установленной начальной продажной цены имущества ООО "РегионСтрой", находящегося в залоге у Банка ВТБ.

Не согласившись с принятым судебным актом, Банка ВТБ (ПАО) обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт

В обоснование апелляционной жалобы её податель указывает на то, что суд первой инстанции ошибочно установил начальную продажную цену имущества ООО "РегионСтрой", находящегося в залоге у Банка, равной восьмидесяти процентам рыночной стоимости имущества, определенной в отчете оценщика, представленного конкурсным управляющим, и утвержденной со стороны Банка.

Конкурсный управляющий Козлова И.М. через систему подачи документов в электронном виде "Мой арбитр" представила отзыв, в котором указала на то, что спор между залогодателем и залогодержателем отсутствовал, разногласий относительно начальной продажной цены, порядка и условий продажи залогового имущества должника не имелось, в силу чего у суда первой инстанции отсутствовали основания для установления начальной продажной цены имущества ООО "РегионСтрой", находящегося в залоге у Банка, равной восьмидесяти процентам рыночной стоимости имущества, определенной в отчете оценщика.

В судебном заседании представитель Банка ВТБ (ПАО) доводы, изложенные в жалобе поддержал в полном объеме, просил определение суда отменить в части установления начальной продажной цены имущества, являющегося предметом залога, установить начальную продажную цену имущества ООО "РегионСтрой", находящегося в залоге у Банка ВТБ (ПАО) в размере равной рыночной стоимости имущества, определенной в отчете оценщика.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Определяя пределы рассмотрения настоящего обособленного спора, суд апелляционной инстанции руководствуется следующим.

При применении части 5 статьи 268 АПК РФ необходимо иметь в виду: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения против проверки судебного акта в соответствующей части, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

Отсутствие в данном судебном заседании стороны, извещенной надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ (пункт 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").

Исходя из доводов апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность обжалуемого судебного акта только в обжалуемой части - в части установления начальной продажной цены имущества, являющегося предметом залога.

Изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыва на неё, проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции находит основания для изменения определения Арбитражного суда Тюменской области от 25.12.2017 в обжалуемой части.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 14.07.2017 установлено требование Банка ВТБ (ПАО) к ООО "РегионСтрой" в размере 24 106 842 руб. 71 коп.; включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "РегионСтрой" требование Банка ВТБ (ПАО):

- в размере 21 760 524 руб. 70 коп. (из которых 20 000 000 руб. основного долга, 1 760 524 руб. 70 коп. начисленных и неоплаченных процентов), как требование, обеспеченное залогом имущества должника;

- в размере 2 346 318 руб. 01 коп. неустойки, как требование, не обеспеченное залогом имущества должника.

Конкурсным управляющим проведена инвентаризация имущества должника, в ходе которой выявлено имущество, находящееся в залоге у Банка ВТБ (ПАО) на основании договора об ипотеке N ОКБ78/19/08-14 от 21.07.2014.

Оценка имущества должника проведена по договору об ипотеке N ОКБ78/19/08-14 от 21.07.2014.

Конкурсным управляющим в материалы дела представлены: отчет об оценке рыночной стоимости недвижимого имущества N 4672/2017 от 24.08.2017.

Доказательств того, что указанный отчет является недостоверным, в материалы дела не представлено.

Банка ВТБ (ПАО) также просило определить начальную продажную цену на основании указанного отчета.

Рыночная стоимость оцениваемых объектов без учета НДС на основании отчета в общем размере составила 23 295 000 руб., а именно:

N лота	Наименование объекта	Местонахождение	Фактическое наличие
			количество, шт.	рыночная стоимость, руб.
1	2	3	4	5
Лот1.	Нежилое здание, назначение: производственное, учрежденческое, складское, общая площадь 1 368,1 кв.м., инв. N б/н, литера 7,8,9,а9,а7, кадастровый (или условный) номер: 72:23:0105001:1101	г.Тюмень, ул.Щербакова, д. 158, строение 17	1	20 564 000 руб.
	Право собственности на земельный участок с кадастровым номером 72:23:0105001:860, площадью 1279,0 кв.м.	г.Тюмень, ул.Щербакова, д. 158, строение 17	1	2 296 000 руб.
	Проходная, площадью 10,2 кв.м.	г.Тюмень, ул.Щербакова, д. 158, строение 17	1	278 000 руб.
	Забор металлический, протяженностью 16,5 м	г.Тюмень, ул.Щербакова, д. 158, строение 17	1	157 000 руб.

Как разъяснено в пункте 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" (далее - Постановление N58), полученная оценка заложенного имущества учитывается при определении начальной продажной цены предмета залога в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге (абзац второй пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве).

Поскольку реализация предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется под контролем суда, рассматривающего дело о банкротстве, в целях получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника, начальная продажная цена предмета залога должна быть указана судом в определении о порядке и условиях продажи заложенного имущества.

Конкурсный управляющий, руководствуясь положением пункта 11 Постановления N 58, обратился в суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, устанавливая начальную продажную цену имущества, являющегося предметом залога, исходил из того обстоятельства, что начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге.

Указанный вывод суда первой инстанции сделан при неправильном применении норм материального права.

В соответствии с пунктом 6 статьи 18.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) продажа предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, установленном статьей 138 Закона о банкротстве.

Федеральным законом от 29.12.2014 N 482-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях" (далее - Закон N 482-ФЗ), вступившим в силу с 29.01.2015, внесены изменения в статью 138 Закона о банкротстве.

В силу пункта 8 статьи 4 Закона N 482-ФЗ с момента завершения процедуры, применяемой в деле о банкротстве и введенной до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, положения Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к правоотношениям, возникшим с момента завершения соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве, независимо от даты принятия указанного дела о банкротстве к производству. Дальнейшее рассмотрение дела о банкротстве осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции настоящего Федерального закона).

Процедура конкурсного производства в отношении Общества открыта 29.04.2017 (резолютивная часть оглашена 26.04.2017), то есть после вступления в силу Закона N 482-ФЗ.

Таким образом, продажа предмета залога Общества должна осуществляться с учетом положений статьи 138 Закона о банкротстве в редакции Закона N 482-ФЗ.

В пункте 4 статьи 138 Закона о банкротстве предусмотрено, что начальная продажная цена предмета залога, порядок и условия проведения торгов, порядок и условия обеспечения сохранности предмета залога определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

То есть, положения статьи 138 Закона о банкротстве в редакции Закона N 482-ФЗ, не содержат указания на применение законодательства Российской Федерации о залоге при определении начальной продажной цене предмета залога.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 9 Постановления N 58, основания для изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества на торгах, предложенных залоговым кредитором или конкурсным управляющим, имеются, в частности, если предложения по порядку или условиям проведения торгов способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, в том числе на доступ публики к торгам, а также, если порядок и условия проведения торгов не являются в достаточной степени определенными.

В настоящем случае спор между конкурсным управляющим и конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества отсутствовал, иное материалы дела не содержат.

Материалы дела также не содержат доказательств того, что определенная на основании отчета об оценке N 4672/2017 от 24.08.2017 рыночная стоимость недвижимого имущества затруднит или сделает невозможным его реализацию.

Следовательно, в силу положения пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве начальная продажная цена предмета залога, подлежала определению именно конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, а именно Банком ВТБ (ПАО).

Банк ВТБ (ПАО), на основании отчета об оценке N 4672/2017 от 24.08.2017, определил следующую начальную продажную цену имущества ООО "РегионСтрой", находящегося у него в залоге:

- нежилого здания, назначение: производственное, учрежденческое, складское, общая площадь 1 368,1 кв.м., инв. б/н, литера 7,8,9,а9,а7, кадастровый (или условный номер): 72:23:0105001:1101, в размере 20 564 000 руб.;

- право собственности на земельный участок с кадастровым номером: 72:23:0105001:860, площадью 1 279 кв.м., в размере 2 296 000 руб.

С учетом изложенного, в отсутствие разногласий и доказательств того, что определенная на основании отчета об оценке N 4672/2017 от 24.08.2017 рыночная стоимость недвижимого имущества затруднит или сделает невозможным его реализацию, суду первой инстанции надлежало установить начальную продажную цену имущества, являющегося предметом залога в размере определенном Банком ВТБ (ПАО).

Выводы суда первой инстанции, относительно утвержденной начальной цены имущества не являющегося предметом залога, а также относительно утверждения Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника, предметом апелляционного обжалования не являются, в связи с чем не подлежат переоценке судом апелляционной инстанции, который не вправе выходить за пределы апелляционного обжалования по собственной инициативе (часть 5 статьи 268 АПК РФ, пункт 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").

При вышеизложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает необходимым апелляционную жалобу удовлетворить и на основании пункта 2 части 2 статьи 270 АПК РФ определение Арбитражного суда Тюменской области от 25 декабря 2017 года по настоящему делу изменить.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 2 части 2 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1362/2018) Банка ВТБ (публичное акционерное общество) удовлетворить.

Определение Арбитражного суда Тюменской области от 25 декабря 2017 года по делу N А70-930/2017 в части установления начальной продажной цены имущества, являющегося предметом залога, - изменить, изложив данную часть в следующей редакции:

"Установить начальную продажную цену имущества общества с ограниченной ответственностью "РегионСтрой", находящегося в залоге у Банка ВТБ (публичное акционерное общество), а именно:

- нежилого здания, назначение: производственное, учрежденческое, складское, общая площадь 1 368,1 кв.м., инв. б/н, литера 7,8,9,а9,а7, кадастровый (или условный номер): 72:23:0105001:1101, в размере 20 564 000 руб.;

- право собственности на земельный участок с кадастровым номером: 72:23:0105001:860, площадью 1 279 кв.м., в размере 2 296 000 руб."

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

С.А. Бодункова

Судьи

О.В. Зорина Н.А. Шарова