Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 мая 2018 г. N 17АП-4923/18

г. Пермь

03 мая 2018 г.

Дело N А60-61693/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 27 апреля 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 мая 2018 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лихачевой А.Н.,

судей Власовой О.Г., Ивановой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Леконцевым Я.Ю.,

при участии:

от истца, акционерного общества "Екатеринбургэнергосбыт" - представители не явились;

от ответчика, общества с ограниченной ответственностью "Промтовары" - Ерохина О.С., представитель по доверенности от 25.04.2018; - Шестаков М.В., представитель по доверенности от 25.04.2018;

от третьего лица, акционерного общества "Екатеринбургская электросетевая компания" - представители не явились,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика, общества с ограниченной ответственностью "Промтовары", на решение Арбитражного суда Свердловской области от 21 февраля 2018 года по делу N А60-61693/2017, принятое судьей Усовой М.Г.,

по иску акционерного общества "Екатеринбургэнергосбыт" (ОГРН 1086658002617, ИНН 6671250899)

к обществу с ограниченной ответственностью "Промтовары" (ОГРН 1096670025374, ИНН 6670265003)

третье лицо: акционерное общество "Екатеринбургская электросетевая компания"

о взыскании задолженности за потребленную электроэнергию,

установил:

акционерное общество "Екатеринбургэнергосбыт" (далее - АО "ЕЭНС", истец) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Промтовары" (далее - ООО "Промтовары", ответчик) с требованием о взыскании стоимости безучетного потребления электроэнергии за июль 2017 года - 872 855 руб. 51 коп.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 16.11.2017 в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "Екатеринбургская электросетевая компания" (далее - АО "ЕЭСК").

08.02.2018 от АО "ЕЭСК" поступило ходатайство о процессуальном правопреемстве АО "ЕЭНС" на АО "ЕЭСК" на основании заключенного договора уступки права требования N 10-2/620 от 29.12.2017.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 21.02.2018 суд произвел замену взыскателя с АО "ЕЭНС" на АО "ЕЭСК", а также взыскал с ООО "Промтовары" в пользу АО "ЕЭСК" 872 855 руб. 51 коп. основного долга, 20 457 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с принятым решением, ответчик, ООО "Промтовары", обратился с апелляционной жалобой, в соответствии с которой просит названное решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт - об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы указывает на то, что план-график на проведение проверки истцом не представлен, основания для проведения внеплановой проверки отсутствовали. В качестве доказательств уведомления ответчика о дате и времени проверки истец ссылается на телефонограмму 29.07.2017, переданную от имени сетевой организации (истцом) и полученную от имени ответчика его представителем Шестаковым М.В. Между тем, из содержания названной телефонограммы не следует согласование сторонами времени осмотра энергопринимающих устройств потребителя в порядке, предусмотренном п. 177 Основных положений. Обозначена дата осмотра 31.07.2017, а время когда прибудет инспектор, будет согласовано дополнительно по телефону непосредственно инспектором. Каких-либо доказательств последующего согласования с ответчиком времени осмотра энергопринимающего оборудования потребителя истцом в материалы дела не представлено.

31.07.2017 в 13:00 истцом был произведен осмотр вышеназванного оборудования в присутствии охранника, не являющегося работником ООО "Промтовары". Представитель ответчика Шестаков М.В. в это время был в пути и смог подъехать на место проверки только к 13:30. Поскольку истец не согласовал с потребителем время проверки, инспектор Вафин А.А. приступил к обследованию прибора учета в отсутствие уполномоченного представителя потребителя. Таким образом, заявитель полагает, что проверка проведена с существенным нарушением норм действующего законодательства и акт, составленный по ее результатам, нельзя признать законным и имеющим доказательственную силу.

В судебном заседании 20.02.2018 инспектор Вафин А.А. пояснил, что пломба действительно была на месте, было повреждено крепление пломбы, и представил на обозрение суда фотографии, на которых пломба (не повреждена) фактически присутствует, наклейка завода изготовителя присутствует.

Указанные обстоятельства, по мнению ответчика, свидетельствуют о незначительном повреждении крепления пломбы, и соответствующем не вмешательстве ООО "Промтовары" в работу прибора учета.

В материалы дела ответчиком представлены документы по результатам проведенной экспертизы прибора учета, свидетельствующие об исправности прибора учета и отсутствии вмешательства в его работу: договор об оказании услуг по проверке и обслуживанию приборов учета электроэнергии N 270ФЛ-17 с приложением N 1, акт приемки, акт выполненных работ, свидетельство о проверке, справка от 03.08.2017.

Дополнительно ООО "Промтовары" указывает, что судом первой инстанции не дана оценка акту снятия показаний приборов коммерческого учета от 29.06.2017, составленному уполномоченным представителем АО "ЕЭСК" Савельевой Т.Ю. Согласно данному акту счетчик N 312272 исправен, каких-либо повреждений счетчика или пломб не зафиксировано, показания прибора учета приняты АО "ЕЭСК" в качестве расчетных. Таким образом, датой последней проверки прибора учета следует считать 29.06.2017.

Также заявитель ссылается на несоразмерность примененной санкции в виде доначисленной суммы безучетного потребления и наличии оснований для применения правил ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представители ответчиков на доводах апелляционной жалобы настаивали, просил решение суда отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

АО "ЕЭСК" в порядке ст. 262 АПК РФ представило письменный отзыв, в соответствии с которым считает решение суда законным и обоснованным, в удовлетворении апелляционной жалобы просит отказать.

Апелляционным судом жалоба рассмотрена в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ в отсутствие истца и третьего лица, извещенных о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в том числе публично.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, АО "ЕЭНС" является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории муниципального образования г. Екатеринбург (Постановление РЭК Свердловской области N 130-ПК от 17.10.2006).

Между АО "ЕЭНС" и ООО "Промтовары" заключен договор энергоснабжения N 27141 от 01.01.2014 (далее - договор).

В соответствии с п. 1 указанного договора гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии абоненту, а абонент обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги в объеме и на условиях настоящего договора.

В Приложении N 2 указано, что энергоснабжение осуществляется в отношении имущества ООО "Промтовары", расположенного по адресу:

г. Екатеринбург, ул. Вилонова, д.39.

В силу п. 6.2 договора объем потребления электрической энергии определяется на основании показаний измерительных комплексов (приборы учета, трансформаторы тока и напряжения), указанных на момент заключения договора в приложении N 2 для каждого потребителя абонента, за исключением случаев, отдельно предусмотренных договором, при которых объемы фактически поставленной электрической энергии (мощности) определяются расчетными способами.

Согласно п. 6.4.5 договора в случае безучетного потребления электрической энергии объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного в п. 6.4.1.2 договора.

Пунктом 6.4.1.2 договора установлено, что объем потребления электрической энергии определяется по формуле: W=Pmax*T, то есть как произведение Ртах - максимальной мощности энергопринимающих устройств, относящейся к соответствующей точке поставки (рассчитанной из максимальной мощности группы потребителей, указанной в приложении N 2 договора) на Т-количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии.

В п. 6.7 договора отражено, что к объему электрической энергии, определенному за расчетный период добавляется расход, рассчитанный в результате выявленных в расчетный период фактов безучетного пользования электрической энергией.

На основании п. 172 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 4 мая 2012 года N 442 (далее - Основные положения), инспектором АО "ЕЭСК" (сетевая организация) было произведено обследование приборов учета электрической энергии ответчика, расположенных в вводно-распределительном устройстве склада.

При обследовании прибора учета инспектором составлен акт обследования N 74464 от 31.07.2017, в котором указано: "Прибор учета неисправен по причине возможного вмешательства в работу ПУ N 312272, сорвана пломба государственного поверителя, наклейка завода изготовителя".

На основании акта обследования составлен акт неучтенного потребления электрической энергии N 0001831 от 31.07.2017. Акт неучтенного потребления составлен и подписан представителями сетевой организации и представителем потребителя.

На основании акта неучтенного потребления, инспектором АО "ЕЭСК" произведен расчет от 01.08.2017, как произведение максимальной мощности энергопринемающих устройств на количество часов в расчетном периоде (W=Pmax*T). Для расчета использована мощность энергопринемающих устройств 30 кВт, согласно п.1 Приложения N 2 к договору.

В Акте неучтенного потребления указано, что предыдущая контрольная проверка прибора учета произведена 09.12.2016. В результате период безучетного потребления определен с 09.12.2016 по 31.07.2017 (дата выявления безучетного потребления).

Согласно акту неучтенного потребления, и учитывая объем уже предъявленной электрической энергии по договору за указанный период, объем допредъявления электрической энергии составил 141 368,00 кВт*ч.

В результате истец выставил ответчику счет N 83 от 31.07.2017 и счет-фактуру на сумму 872 855 руб. 51 коп.

Поскольку ответчик стоимость предъявленного неучтенного потребления не оплатил, претензию истца от 09.10.2017 оставил без удовлетворения, АО "ЕЭНС" обратилось в суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции признал факт безучетного потребления электроэнергии и признал обоснованным период и рассчитанную стоимость безучетного потребления электроэнергии.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, оценив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции находит выводы суда первой инстанции правильными, соответствующими требованиям закона и материалам дела, основанными на всестороннем и полном исследовании доказательств.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения устанавливаются взаимные обязательства его сторон: энергоснабжающей организации - подавать абоненту через присоединенную сеть энергию; абонента - оплачивать принятую энергию, соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В рамках компетенции, установленной Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В силу пункта 84 Основных положений N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

Исходя из пункта 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации), осуществляющие поставку электрической энергии (мощности) в многоквартирный дом, и (или) сетевые организации вправе провести проверку в отношении надлежащего технологического присоединения строений, зданий и (или) сооружений, расположенных на земельном участке многоквартирного дома или граничащих с ним земельных участках, к электрическим сетям, в том числе к внутридомовым электрическим сетям многоквартирного дома, с привлечением лиц, отвечающих за содержание указанных сетей, в целях выявления фактов бездоговорного потребления электрической энергии.

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес лица, осуществившего бездоговорное потребление (пункт 192 Основных положений N 442).

Требования к составлению акта установлены в пункте 193 Основных положений N 442. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Исходя из указанных норм права, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт о неучтенном потреблении электрической энергии, составленный в установленном порядке.

Вопреки доводам жалобы акт N 0001831 от 31.07.2017 содержит сведения о способе и месте осуществления выявленного нарушения (способ и место неучтенного потребления: ВРУ складов ООО "Промтовары" по адресу: ул. Вилонова, д. 39), описание прибора учета на момент составления акта, в нем зафиксировано нарушение: на расчетном ПУ N 312272 сорваны пломбы государственной поверки, что привело к искажению данных об объемах потребления электрической энергии.

Довод ответчика о том, что пломба была не сорвана, а повреждена, правового значения для зафиксированного факта безучетного потребления не имеет, поскольку данным актом зафиксировано нарушение целостности пломбы, в связи с чем, у потребителя имелась возможность для изменения схемы прибора учета. Таким образом, факт нарушения целостности пломбы свидетельствует о свободном доступе и вмешательстве в схему прибора учета потребителя.

Указание ответчика на то, что о предстоящей проверке ООО "Промтовары" надлежаще уведомлено не было, апелляционным судом отклоняется, поскольку телефонограммой АО "ЕЭСК" известило ответчика о предстоящей проверке 31.07.2017, а в акте содержится подпись представителя заявителя - Шестакова М.В.

Ссылки заявителя об обследовании прибора учета в лаборатории АО "ЕЭСК", которое не установило вмешательство в работу счетчика, апелляционным судом не принимаются, поскольку основанием для применения расчетного способа определения объема потребленной ответчиком энергии явилось нарушение пломб на системе учета, а не искажение данных об объеме потребления электрической энергии.

Апелляционный суд также находит необоснованным довод ответчика о том, что датой последней проверки следует считать последнюю дату снятия показаний прибора учета. В частности акт снятия показаний, это фиксация показания прибора учета - цифр, отображаемых на барабанах в окнах щитка счетного механизма или дисплее прибора (в зависимости от конструкции ПУ), а проверка расчетного прибора учета (инструментальная) включает проверку схемы подключения энергопринимающих устройств и схем соединения приборов учета, наличия и сохранности пломб и иные действия, предусмотренные п. 167,172 Основных положений.

Таким образом, снятие показаний приборов учета не является проверкой прибора учета, проводимой на основании пункта 167,172 Основных положений, а дата снятия показаний не может являться начальной датой начисления объема безучетного потребления.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу, что акт о неучтенном потреблении N 0001831 от 31.07.2017 составлен надлежащим образом и в соответствии с требованиями пунктов 192, 193 Основных положений N 442. В связи с чем, ответчику обоснованно предъявлены требования об оплате стоимости неучтенного потребления электрической энергии в размере 872 855 руб. 51 коп.

Довод заявителя о наличии оснований для применения к рассматриваемым правоотношениям правил ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, апелляционным судом рассмотрен и отклонен, поскольку положения данной статьи регулируют вопросы, связанные со снижением суммы предъявленной неустойки, как меры ответственности, в то время как ответчику предъявлены требования о взыскании стоимости безучетного потребления электроэнергии, то есть стоимости поставленного ресурса.

Таким образом, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Нарушений норм материального и процессуального права, которые в соответствии со статьей 270 АПК РФ являются основаниями к отмене или изменению судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 258, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 21 февраля 2018 года по делу N А60-61693/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

А.Н. Лихачева

Судьи

О.Г. Власова Н.А. Иванова