Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 мая 2018 г. N 15АП-5086/18

город Ростов-на-Дону

04 мая 2018 г.

дело N А53-1203/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 27 апреля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 мая 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шимбаревой Н.В.

судей Герасименко А.Н., Стрекачёва А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания Булатовой К.В.,

при участии:

от публичного акционерного общества "Банк ВТБ": представитель Афанасьев Е.В. по доверенности от 13.03.2018;

от конкурсного управляющего ООО "Югметаллснаб-Холдинг" Кравченко Андрея Витальевича: представитель Симанихин В.М. по доверенности от 19.01.2018,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Банк ВТБ"

на определение Арбитражного суда Ростовской области

от 31.08.2017 по делу N А53-1203/2016 об отказе в удовлетворении жалобы на действия арбитражного управляющего

по заявлению публичного акционерного общества "Банк ВТБ" (ИНН 7702070139, ОГРН 1027739609391)

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Югметаллснаб-Холдинг"

(ИНН 6164081948, ОГРН 1026103276825),

принятое в составе судьи Глуховой В.В.,

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Югметаллснаб-Холдинг" публичное акционерное общество "Банк ВТБ" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с жалобой на действия (бездействие) конкурсного управляющего Кравченко Андрея Витальевича, выразившихся в:

- неисполнении (ненадлежащем исполнении) конкурсным управляющим своих обязанностей по анализу финансового состояния должника и результатов его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности, выявлению фактов нарушения обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд, искажение сведений, о хозяйственной деятельности должника, предоставление конкурсным кредиторам ложной информации;

- ненадлежащем исполнении конкурсным управляющим Кравченко А.В. обязанностей по оспариванию сделок ООО "ЮМС";

- не заявлением конкурсным управляющим Кравченко А.В. отказов от исполнения сделок должника и не перечисление Банку, как залогодержателю, доходов от сдачи имущества в аренду согласно положениям п. 2 ст. 334 ГК РФ;

- бездействием конкурсного управляющего Кравченко А.В. и непринятие необходимых мер по получению документов первичной бухгалтерской отчетности у бывшего руководителя должника;

- не предъявление конкурсным управляющим Кравченко А.В. требований к третьим лицам, которые в соответствии с федеральным законом несут субсидиарную ответственность по обязательствам Должника;

- неразумное и необоснованное расходование денежных средств конкурсной массы, связанное с исполнением возложенных на конкурсного управляющего обязанностей;

- не совершение конкурсным управляющим Кравченко А.В. действий, направленных на установление фактов нарушения обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые предусмотрены статьей 9 Закона о банкротстве и непринятие мер по привлечению лица, виновного в нарушении, к ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве;

- не исполнение конкурсным управляющим Кравченко А.В. обязанности по сообщению о выявленных признаках преднамеренного и фиктивного банкротства органам, уполномоченным на проведение проверок по установленным фактам и возбуждению уголовных дел в порядке, установленном федеральными законами;

- неразумное и необоснованное расходование денежных средств, связанное с исполнением возложенных на конкурсного управляющего обязанностей;

- нарушение конкурсным управляющим Кравченко А.В. сроков публикации отчета об оценке имущества ООО "ЮМС".

- не нахождение конкурсного управляющего Кравченко А.В. по адресу, обусловленному в решении Арбитражного суда Ростовской области о признании ООО "ЮМС" банкротом и назначении Кравченко А.В. на должность конкурсного управляющего, для направления корреспонденции, неполучение корреспонденции, направляемой в адрес конкурсного управляющего ООО "ЮМС" и игнорирование корреспонденции, направляемой кредиторами;

- неисполнение (ненадлежащее исполнение) конкурсным управляющим Кравченко А.В. решений и требований собрания кредиторов и комитета кредиторов.

В Арбитражный суд Ростовской области поступило заявление об отстранении арбитражного управляющего Кравченко А.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "ЮМС".

Определением арбитражного суда от 23.06.2017 на основании статьи 130 АПК РФ объединены в одно производство для совместного рассмотрения жалоба Банк ВТБ (ПАО) с ходатайством об отстранении арбитражного управляющего Кравченко А.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "ЮМС".

Определением суда от 31.08.2017 отказано в удовлетворении жалобы конкурсного кредитора публичного акционерного общества "Банк ВТБ" на действия (бездействия) конкурсного управляющего Кравченко Андрея Витальевича, ходатайства об отстранении об исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

Определение мотивировано тем, что неисполнение арбитражным управляющим своих обязанностей, нарушение прав и законных интересов заявителя жалобы не подтверждено.

Не согласившись с определением суда от 31.08.2017, ПАО "Банк ВТБ" обратился в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобой.

Постановлением апелляционной инстанции от 26.12.2017 определение суда отменено в части отказа в удовлетворении жалобы на действия конкурсного управляющего Кравченко А.В. в части неперечисления залоговому кредитору доходов от сдачи в аренду имущества, являющегося предметом залога. Признаны незаконными действия конкурсного управляющего Кравченко А.В. в части неперечисления залоговому кредитору доходов от сдачи в аренду имущества, являющегося предметом залога.

Апелляционная инстанция пришла к выводу о возможности применения положений ст. 334 ГК РФ, ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и разъяснениям п. 15 Постановления Пленума ВАС N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", согласно которым конкурсный управляющий выплачивает причитающиеся залогодержателю денежные средства, вырученные от сдачи имущества в аренду, в объеме 80% от суммы вырученных средств c даты подачи в суд заявления банка об установлении статуса залогового кредитора.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 19.03.2018 отменено постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2017 в части отмены определения Арбитражного суда Ростовской области от 31.08.2017. В указанной части вопрос направлен на новое рассмотрение в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа указал, что суд апелляционной инстанции не указал период, за который конкурсный управляющий незаконно не перечислил банку доход от сдачи в аренду имущества, являющегося предметом залога, и конкретную сумму не перечисленного банку дохода. Остался также не исследованным вопрос о том, мог ли знать конкурсный управляющий об обязанности резервировать денежные средства, поступающие от сдачи залогового имущества в аренду (при наличии картотеки на расчетном счете должника и текущих налоговых платежей, а также расходов, связанных с обеспечением сохранности предмета залога), с момента подачи банком заявления о признании за ним статуса залогового кредитора..

Согласно абзацу 2 пункта 15 части 2 статьи 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указания арбитражного суда кассационной инстанции, в том числе на толкование закона, изложенные в его постановлении об отмене решения, судебного приказа, постановления арбитражных судов первой и апелляционной инстанций, обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

В судебном заседании представитель акционерного общества "Банк ВТБ" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить.

Представитель конкурсного управляющего ООО "Югметаллснаб-Холдинг" Кравченко Андрея Витальевича поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Ростовской области от 16.01.2017 общество с ограниченной ответственностью "Югметаллснаб-Холдинг" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Кравченко Андрей Витальевич.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 13.07.2016 требования ПАО "Банк ВТБ" в размере 249 360 369,02 рублей основного долга, 18 322 935,37 рублей процентов по кредиту, 12 271 204,27 рублей неустойки по основному долгу, 479 819,89 рублей неустойки на проценты, 11 853,70 рублей просроченной комиссии за резервирование кредитных ресурсов, 739,87 рублей пени за просроченную комиссию за резервирование кредитных ресурсов включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Югметаллснаб-Холдинг".

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 10.05.2017 требование ПАО "Банк ВТБ" в сумме 280 446 922,12 руб., включенное на основании определения Арбитражного суда Ростовской области от 13.07.2016, признано обеспеченным залогом имущества должника.

Публичное акционерное общество "Банк ВТБ" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с жалобой на действия (бездействие) конкурсного управляющего Кравченко Андрея Витальевича.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур банкротства арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Пунктом 3 статьи 60 Закона о банкротстве предусмотрено право кредиторов обжаловать действия (бездействие) арбитражного управляющего, нарушающие их права и законные интересы.

По смыслу статьи 60 Закона о банкротстве основанием для удовлетворения жалобы о нарушении прав и интересов действиями (бездействием) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом фактов несоответствия этих действий законодательству о банкротстве и нарушение такими действиями (бездействием) прав и законных интересов подателя жалобы.

При рассмотрении жалоб на действия (бездействие) арбитражного управляющего бремя доказывания должно распределяться следующим образом: лицо, обратившееся с жалобой, обязано доказать наличие незаконного, недобросовестного или неразумного поведения арбитражного управляющего и то, что такое поведение нарушает права и законные интересы этого лица, а арбитражный управляющий обязан представить доказательства отсутствия его вины в этом поведении или обосновать соответствие его действий требованиям закона, добросовестности и разумности.

Предметом настоящего рассмотрения является жалоба ПАО "Банк ВТБ" в части нарушения требований закона конкурсным управляющим ООО "ЮМС", выразившееся в неперечислении залогодержателю суммы денежных средств, вырученных от аренды заложенного имущества

Особенности правового положения кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, установлены в статье 18.1 Закона о банкротстве; положениями пункта 4 статьи 134 Закона о банкротстве предусмотрено, что требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке статьи 138 названного Закона.

Правовое регулирование правоотношений по залогу осуществляется в соответствии с параграфом 3 главы 23 Гражданского кодекса Российской Федерации.

На момент вынесения постановления суда апелляционной инстанции от 26.12.2017 по настоящему обособленному спору отсутствовала правовая позиция относительно применения п. 2 ст. 334 ГК РФ при рассмотрении дел о несостоятельности (банкротстве). В связи с чем, судом апелляционной инстанции применена аналогия права, исходя из позиции определения Верховного суда Российской Федерации N 301-ЭС16-16017.

На данный момент Верховным Судом РФ сформирована следующая позиция, отраженная в п. 20 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 1 (2018), утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 28.03.2018:

Согласно абзацу четвертому пункта 2 статьи 334 Гражданского кодекса залогодержатель преимущественно перед другими кредиторами залогодателя вправе получить удовлетворение обеспеченного залогом требования также за счет доходов от использования заложенного имущества третьими лицами.

Указанная норма включена в Гражданский кодекс Законом N 367-ФЗ, вступившим в силу с 01.07.2014.

В силу пункта 2 статьи 422 Гражданского кодекса закон, принятый после заключения договора и устанавливающий иные правила, чем те, которые действовали при заключении договора, распространяет свое действие на отношения сторон по такому договору лишь в случае, когда в законе это прямо установлено.

Закон N 367-ФЗ такой оговорки не содержит.

По общему правилу объем залогового права определяется исходя из даты возникновения залога (статья 341 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При применении положений статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации в редакции Закона N 367-ФЗ следует учитывать момент возникновения залоговых правоотношений, при этом дата заключения договоров аренды заложенного имущества значения не имеет.

Указанная правовая позиция сформирована впервые в определении Верховного суда Российской Федерации от 20.11.2017 N 301-ЭС17-9716.

Установлено, что определением Арбитражного суда Ростовской области от 13.07.2016 требования ПАО "Банк ВТБ" включены в реестр.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 10.05.2017 требование ПАО "Банк ВТБ" в сумме 280 446 922,12 руб. признано обеспеченным залогом имущества должника по договорам об ипотеке N 00023-РКА/19/091-14 от 05.12.2014 о последующей ипотеке N 102-254/19/48-15/44-15 от 09.04.2015.

Договоры ипотеки заключены после 01.07.2014, что свидетельствует о распространении на них действия п. 2 ст. 334 ГК РФ.

Как было отмечено, определением Арбитражного суда Ростовской области от 13.07.2016 требования банка включены в реестр.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 10.05.2017 требование ПАО "Банк ВТБ" в сумме 280 446 922,12 руб. признано обеспеченным залогом имущества должника.

В соответствии с пунктом 1 статьи 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсный управляющий или лица, имеющие в соответствии со статьями 113 и 125 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" право на исполнение обязательств должника, производят расчеты с кредиторами в соответствии с реестром требований кредиторов.

Конкурсный управляющий исполняет обязанность по перечислению части арендной платы банку в соответствии с п.2 ст.334 ГК РФ с момента признания требований банка обеспеченными залогом - с 10.05.2017 г.

Согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур банкротства арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Суд апелляционной инстанции учитывает, что до вынесения Верховным Судом РФ 20.11.2017 указанного выше определения существовала правовая неопределенность относительно применения положений п. 2 ст. 334 ГК РФ к залоговым отношениям в рамках дела о несостоятельности (банкротстве).

С учетом того, что на момент формирования судебной практики конкурсный управляющий уже перечислял долю арендной платы банку, оснований для признания его действий незаконными не имеется.

С учетом изложенного, определение Арбитражного суда Ростовской области от 31.08.2017 в указанной части следует оставить без изменения.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 АПК РФ), судом апелляционной инстанции не установлено, основания для удовлетворения жалобы отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 31.08.2017 по делу N А53-1203/2016 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.В. Шимбарева

Судьи

А.Н. Герасименко А.Н. Стрекачёв