Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 мая 2018 г. N 09АП-13481/18

г. Москва

03 мая 2018 г.

Дело N А40-203576/17

Резолютивная часть постановления объявлена 24 апреля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 мая 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Петровой О.О.

судей: Верстовой М.Е., Башлаковой-Николаевой Е.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Заболотним С.Н.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Малтабар Алексея Александровича

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 25 января 2018 года, по делу N А40-203576/17-159-1795, принятое судьей Константинвской Н.А.

по исковому заявлению Малтабар Алексея Александровича

к АО "Стройтехника-9" (ОГРН 1037739348668, ИНН 7726068114), Главному управлению Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу г. Москва

3-и лица: ЗАО "ТЕХНИКА ГМ", ООО "Сентябрь", Филиал "РЕЕСТР-ГЕРМА" АО "РЕЕСТР"

о признании недействительным решение общего собрания внеочередное общее собрание акционеров АО "Стройтехника-9" от 16.02.2016, в части определения цены размещения и сделки по приобретению одной акции АО "Стройтехника-9" в размере 2 рубля, за каждую обыкновенную именную акцию, признании недействительным дополнительный выпуск ценных бумаг АО "Стройтехника-9" от 02.11.2016, государственный регистрационный номер 1-02-00939-А-001D, признании недействительным отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг АО "Стройтехника-9" от 15.08.2017 с государственным регистрационным номером 1-02-00939-A-001D и аннулировании государственной регистрации дополнительного выпуска обыкновенных именных акций АО "Стройтехника-9", государственный регистрационный номер 1-02-00939-A-001D.

при участии в судебном заседании:

от истца - Кахарова Л.У., доверенность от 13.08.15г.; Малтабар А.А., лично, по паспорту;

от АО "Стройтехника-9" - Гришаев П.А., доверенность от 23.11.17г.; Гришаева Н.Б., доверенность от 23.11.17г.;

от Главного управления ЦБ РФ по ЦФО г. Москва - Салихова Н.Б., доверенность от 01.02.17г.

от третьих лиц - не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Малтабар А.А. обратился в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к АО "Стройтехника-9", Главному управлению Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу г.Москва о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров АО "Стройтехника-9" от 16.02.2016 г. в части определения цены размещения и сделки по приобретению одной акции АО "Стройтехника-9" в размере 2 рубля, за каждую обыкновенную именную акцию, признании недействительным дополнительного выпуска ценных бумаг АО "Стройтехника-9" от 02.11.2016 г., государственный регистрационный номер 1-02-00939-A-001D, признании недействительным отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг АО "Стройтехника-9" от 15.08.2017 г. с государственным регистрационным номером 1-02-00939-А-001D и аннулировании государственной регистрации дополнительного выпуска обыкновенных именных акций АО "Стройтехника-9", государственный регистрационный номер 1-02-00939-А-001D.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле были привлечены ЗАО "ТЕХНИКА ГМ", ООО "Сентябрь", Филиал "РЕЕСТР-ГЕРМА" АО "РЕЕСТР".

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 25 января 2018 года по делу N А40-203576/17-159-1795 в удовлетворении исковых требований Малтабара А.А. было отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение Арбитражного суда г.Москвы отменить, принять по делу новый судебный акт, согласно которому исковые требования удовлетворить.

В обоснование апелляционной жалобы истец указал, что судом первой инстанции не был рассмотрен вопрос о том, что решение об увеличении уставного капитала было принято с единственным намерением перераспределить между акционерами голоса на общем собрании, в то время как экономическая выгода от выпуска дополнительных акций отсутствует. Кроме того, судом не проверены обстоятельства наличия у Общества дебиторской задолженности перед контрагентами, в том числе не рассмотрел вопрос об отсутствии займа на сумму 3 000 000 рублей по договору беспроцентного займа от 19.04.2010 г., не рассмотрен вопрос о реальности предоставления займов и их целях. Истец указывает, что установленная цена размещения дополнительных акций АО "Стройтехника-9" существенно ниже рыночной цены акций Общества. Цена размещения дополнительных акций была определена Советом директоров без привлечения независимого оценщика. В результате размещения дополнительных акций АО "Стройтехника-9" права истца как акционера Общества были нарушены, поскольку его доля в уставном капитале Общества снизилась с 13,51% до 2,843%. Истец также заявляет, что не согласен с выводом суда о пропуске срока исковой давности.

В судебном заседании представители ответчиков возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в представленных отзывах и пояснениях на жалобу, решение суда просили оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы (в том числе, с учетом п.п. 4 - 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 г. N 12), явку представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем жалоба рассмотрена в порядке п.5 ст.156, ст.266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в их отсутствие.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив правильность применения норм материального и процессуального права, соответствие выводов Арбитражного суда города Москвы фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, исследовав материалы дела, Девятый арбитражный апелляционный суд считает решение Арбитражного суда города Москвы подлежащим оставлению без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, в силу следующего.

Как усматривается из материалов дела, Малтабар Алексей Александрович является держателем обыкновенных акций АО "Стройтехника-9" в количестве 205 391 штуки.

16.02.2016 г. состоялось внеочередное общее собрание акционеров АО "Стройтехника- 9", в котором приняли участие акционеры, обладающие в совокупности 1 308 763 голосов, что составляет 86% голосов от общего числа голосов акционеров, включенных в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании.

Внеочередным общим собранием акционеров единогласно приняты следующие решения:

1. Определить объявленные акции АО "Стройтехника-9" в количестве 12 200 000 обыкновенных именных акций в бездокументарной форме номинальной стоимостью 2 (Два) рубля каждая (объявленные акции). Объявленные акции обладают теми же правами, которые установлены п.8.3. Устава для размещенных обыкновенных именных акций.

2. Внести изменения в Устав Общества в части объявленных акций Общества, а именно: Пункт 6.3., Статьи 6 Устава Общества изложить в следующей редакции: "6.3. Общество вправе разместить дополнительно к размещенным 12 200 000 объявленных именных акций в бездокументарной форме номинальной стоимостью 2 рубля каждая (объявленные акции). Объявленные акции обладают теми же правами, которые установлены п.8.3. настоящего Устава для размещенных обыкновенных именных акций в бездокументарной форме".

3. Увеличить уставный капитал Общества путем дополнительного выпуска акций, размещаемых по закрытой подписке среди всех акционеров пропорционально количеству принадлежащих им акций на следующих условиях: 1) Количество размещаемых дополнительных обыкновенных именных акций в бездокументарной форме: 12 165 016 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 2 рубля каждая в бездокументарной форме. 2) Способ размещения дополнительных акций: закрытая подписка. 3) Круг лиц, среди которых предполагается разместить указанные дополнительные акции: закрытая подписка только среди акционеров Общества и при этом акционеры имеют право приобрести целое число размещаемых дополнительных акций пропорционально количеству принадлежащих им обыкновенных акций. 4) Список акционеров Общества и количество принадлежащих им акций определяется на основании данных реестра акционеров Общества на дату составления списка лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров Общества, на котором принято решение об увеличении уставного капитала Эмитента. 5) Цена размещения дополнительных акций: 2 рубля за каждую обыкновенную именную акцию. 6) Форма оплаты размещаемых дополнительных акций: денежными средствами в российских рублях и/или путем зачета денежных требований к Эмитенту. 7) Расходы, связанные с внесением приходных записей о зачислении размещаемых ценных бумаг Общества на лицевые счета приобретателей несет Эмитент.

4. Одобрить сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, в ходе размещения дополнительных акций Общества по закрытой подписке, а именно: Сделка по приобретению акционером Общества - ЗАО "ТЕХНИКА ГМ", имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций Общества, не более 8 000 000 обыкновенных именных акций в бездокументарной форме, номинальной стоимостью 2 рубля каждая по цене 2 рубля за каждую акцию, размещаемую в процессе дополнительной эмиссии акций Общества по закрытой подписке на общую сумму не более 16 000 000 рублей.

5. Одобрить сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, в ходе размещения дополнительных акций Общества по закрытой подписке, а именно: Сделка по приобретению акционером Общества - ООО "Сентябрь", имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций Общества, не более 3 512 обыкновенных именных акций в бездокументарной форме, номинальной стоимостью 2 (Два) рубля каждая по цене 2 (Два) рубля за каждую акцию, размещаемую в процессе дополнительной эмиссии акций Общества по закрытой подписке на общую сумму не более 7 024 рубля.

6. Одобрить сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, в ходе размещения дополнительных акций Общества по закрытой подписке, а именно: Сделка по приобретению членом Совета директоров Общества, акционером Общества - Булычевым Александром Сергеевичем, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций Общества, не более 18 400 обыкновенных именных акций в бездокументарной форме, номинальной стоимостью 2 рубля каждая по цене 2 (Два) рубля за каждую акцию, размещаемую в процессе дополнительной эмиссии акций Общества по закрытой подписке на общую сумму не более 36 800 рублей.

7. Одобрить сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, в ходе размещения дополнительных акций Общества по закрытой подписке, а именно: Сделка по приобретению членом Совета директоров Общества, акционером Общества - Желдаковым Владиславом Михайловичем, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций Общества, не более 57 920 обыкновенных именных акций в бездокументарной форме, номинальной стоимостью 2 рубля каждая по цене 2 рубля за каждую акцию, размещаемую в процессе дополнительной эмиссии акций Общества по закрытой подписке на общую сумму не более 135 840 рублей".

8. Одобрить сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, в ходе размещения дополнительных акций Общества по закрытой подписке, а именно: Сделка по приобретению акционером Общества - Лунгу Ириной Анатольевной, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций Общества, не более 1 928 обыкновенных именных акций в бездокументарной форме, номинальной стоимостью 2 рубля каждая по цене 2 рубля за каждую акцию, размещаемую в процессе дополнительной эмиссии акций Общества по закрытой подписке на общую сумму не более 3 856 рублей.

Главным управлением Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу г.Москва "02" ноября 2016 года состоялась государственная регистрация решения о дополнительном выпуске ценных бумаг Акционерного общества "Стройтехника-9" (государственный регистрационный номер: 1-02-00939-A-001D)

08.02.2017 г. советом директоров АО "Стройтехника-9" принято решение "Внести Изменения в Решение о дополнительном выпуске ценных бумаг Общества, зарегистрированное Главным управлением Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу г.Москва "02" ноября 2016 г., государственный регистрационный номер: 1-02-00939-A-001D, а именно: Текст пункта 8.2., раздела 8 Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг Общества (Государственный регистрационный номер 1-02-00939-A-001D от 02.11.2016 г.): "Порядок определения даты окончания размещения: окончание размещения - на 45 день с даты начала размещения"

ЧИТАТЬ В СЛЕДУЮЩЕЙ РЕДАКЦИИ: "Порядок определения даты окончания размещения: окончание размещения - на 60 день с даты начала размещения",

Текст пункта 8.3., раздела 8 Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг Общества (Государственный регистрационный номер 1-02-00939-A-001D от 02.11.2016 г.): "Размещение ценных бумаг настоящего дополнительного выпуска начинается в день размещения на сайте Общества в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" по адресу: st-9.net. сообщения о возможности приобретения ими размещаемых ценных бумаг путем закрытой подписки, окончание размещения - на 45 день с даты начала размещения"

ЧИТАТЬ В СЛЕДУЮЩЕЙ РЕДАКЦИИ: "Размещение ценных бумаг настоящего дополнительного выпуска начинается вдень размещения на сайте Общества в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" по адресу: st-9.net. сообщения о возможности приобретения ими размещаемых ценных бумаг путем закрытой подписки, окончание размещения - на 60 день с даты начала размещения".

Главным управлением Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу г.Москва "19" апреля 2017 года состоялась государственная регистрация Изменений в Решение о дополнительном выпуске ценных бумаг Акционерного общества "Стройтехника-9" (государственный регистрационный номер: 1-02-00939-А- 001DV).

Согласно Решению о дополнительном выпуске ценных бумаг акционерам сообщено о возможности приобретения размещаемых ценных бумаг путем закрытой подписки:

- вид, категория (тип) ценных бумаг: акции именные, обыкновенные.

- форма ценных бумаг: бездокументарные.

- номинальная стоимость каждой ценной бумаги выпуска: 2 рубля.

- цена размещения каждой ценной бумаги выпуска: 2 рубля за каждую обыкновенную (именную) бездокументарную акцию.

- количество размещаемых ценных бумаг выпуска: 12 165 016 штук.

- объем выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг по номинальной стоимости: 24 330 032 рубля.

- способ размещения ценных бумаг: закрытая подписка. Круг потенциальных приобретателей ценных бумаг: закрытая подписка только среди акционеров АО Стройтехника-9" и при этом акционеры имеют право приобрести целое число размещаемых дополнительных акций пропорционально количеству принадлежащих им обыкновенных акций.

- срок размещения ценных бумаг: дата начала размещения ценных бумаг; датой начала размещения ценных бумаг настоящего дополнительного выпуска является дата размещения на сайте Общества в информационно-телекоммуникационной сети Интернет" по адресу: st-9.net. сообщения о возможности приобретения акционерами размещаемых ценных бумаг путем закрытой подписки, а именно "29" декабря 2016 года.

- дата окончания размещения ценных бумаг: окончание размещения - на 160 день с даты начала размещения.

- порядок и условия заключения гражданско-правовых договоров в ходе размещения ценных бумаг:

для заключения Договора купли-продажи ценных бумаг Приобретатель после начала размещения денных бумаг настоящего дополнительного выпуска должен обратиться к Эмитенту в срок указанный в п.8.2 Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг АО "Стройтехника-9", начиная с даты начала размещения ценных бумаг настоящего дополнительного выпуска.

договор купли-продажи ценных бумаг заключается в простой письменной форме путем подписания Эмитентом и Приобретателем единого документа, предусматривающего все существенные условия сделки по размещению ценных бумаг настоящего дополнительного выпуска.

договор купли-продажи ценных бумаг составляется в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу. Договор купли-продажи ценных бумаг заключается по адресу: 117546 г.Москва, ул.Подольских Курсантов, д.32. с 9.00 до 14.00 часов (по московскому времени) по месту нахождения постоянно действующего единоличного исполнительного органа Эмитента.

моментом заключения Договора купли-продажи ценных бумаг является дата его подписания уполномоченными лицами Эмитента и Приобретателем.

после заключения Договора купли-продажи ценных бумаг Приобретатель должен оплатить ценные бумаги настоящего дополнительного выпуска в порядке, установленном п.8.6 Решения о дополнительном выпуске денных бумаг АО "Стройтехника-9".

- срок, в течение которого акционерам предоставляется возможность приобретения целого числа размещаемых ценных бумаг, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа):

размещения ценных бумаг настоящего дополнительного выпуска является дата размещения на сайте Общества в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" по адресу: st-9.net.сообщения о возможности приобретения акционерами размещаемых ценных бумаг путем закрытой подписки, а именно "29" ДЕКАБРЯ 2016 г.

- окончание размещения - на 160 день с даты начала размещения.

- дата, на которую составляется список акционеров, имеющих право приобретения размещаемых ценных бумаг: список таких лиц и количество принадлежащих им акций определяются на основании данных реестра акционеров Общества на дату составления списка лиц, имеющих право на участие на внеочередном общем собрании акционеров Общества, на котором принято решение об увеличении уставного капитала Эмитента.

15.08.2017 г. Банк России принял решение о возобновлении эмиссии и государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций АО "Стройтехника-9" (г.Москва), государственный регистрационный номер дополнительного выпуска ценных бумаг 1-02- 00939-A-001D от 02.11.2016 г.

Как указывает истец в обоснование заявленных требований, дополнительные акции в результате сделки с заинтересованностью были проданы ООО "Техника ГМ" и ООО "Сентябрь" по цене ниже рыночной стоимости.

Кроме того, истец указывает, что в собственности общества находится недвижимое имущество: общей кадастровой стоимостью 293 411 864,74 руб. 00 коп, что в пересчете на одну акцию составляет 192,95 руб. за акцию. При этом размер кредиторской задолженности не превышал размер дебиторской задолженности, что не могло отразиться на цене размещаемых акций.

В результате проведения дополнительной эмиссии акций доля истца в уставном капитале АО "Стройтехника-9" уменьшилась с 13,51% до 2,843%.

Истец указал, что отчет об итогах дополнительного выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций Акционерного общества "Стройтехника-9" (г.Москва) содержит недостоверные сведения об общей стоимости имущества, внесенного в оплату за размещенные ценные бумаги, в том числе: денежные средства в валюте Российской Федерации; денежные средства в иностранной валюте, выраженные в валюте Российской Федерации по курсу Банка России на момент внесения; стоимость иного имущества, выраженная в валюте Российской Федерации.

Принимая во внимание изложенное Малтабар А.А. полагает, что при размещении дополнительных акций АО "Стройтехника-9" были нарушены нормы и правила, установленные Положением о стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденного Банком России 11.08.2014 г. N 428-П, Федеральным законом от 22.04.1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", Федеральным законом от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Кроме того, Малтабар А.А. указал, что эмитент представил в регистрирующий орган недостоверные сведения о финансовом состоянии Общества, с учетом фактического отсутствия у АО "Стройтехника-9" дебиторской задолженности, по которой произведен зачет денежных требований к Эмитенту.

В соответствии с п.3 ст.49 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" решение об увеличении уставного капитала принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров общества, если иное не установлено уставом общества.

При этом на основании п.6 ст.49 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" общее собрание акционеров не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня собрания, а также изменять повестку дня, в связи с чем включение советом директоров вопроса в повестку дня является обязательным этапом, без которого голосование на общем собрании акционеров невозможно.

Как усматривается из материалов дела, оспариваемое решение общего собрания акционеров АО "Стройтехника-9" было принято по предложению Совета директоров Общества. Заседание Совета директоров по вопросам созыва собрания акционеров, увеличения уставного капитала Общества, определения номинальной стоимости дополнительного выпуска акций и способа увеличения уставного капитала (закрытая подписка между акционерами общества) состоялось 31.12.2015 г. (протокол от 31.12.2015 г.). Советом директоров Общества, указанные выше решения на заседании Совета директоров 31.12.2015 г. приняты единогласно всеми присутствующими членами Совета директоров, в пределах компетенции Совета директоров, определенных ст.65 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и ст.15 Устава Общества.

Решения Совета директоров Общества, принятые на заседании 31.12.2015 г., в том числе о номинальной стоимости акций, количестве размещаемых дополнительно обыкновенных именных акций в бездокументарной форме, а также иные решения Совета директоров не оспорены в установленном законом порядке.

В силу абз.2 п.1 ст.36 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" цена размещения акций определяется исключительно уполномоченным органом акционерного общества - Советом директоров и утверждается высшим органом управления акционерным обществом - общим собранием акционеров (п.3 ст.39 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

Оплата дополнительных акций Общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, которая определяется или порядок определения которой устанавливается Советом директоров Общества в соответствии со ст.77 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", но не ниже их номинальной стоимости

Из буквального содержания данной нормы следует, что применительно к случаям, установленным положениями ст.36 Федерального закона "Об акционерных обществах", законодательно не установлено обязательного требования о равенстве рыночной стоимости и цены, определяемой Советом директоров Общества.

Как следует из буквального толкования п.2 ст.77 Федерального закона "Об акционерных обществах" (в редакции Федерального закона от 29.06.2015 г. N 210-ФЗ) для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен оценщик; привлечение оценщика для определения рыночной стоимости является обязательным для определения цены выкупа Обществом у акционеров принадлежащих им акций в соответствии со ст.76 настоящего Федерального закона, а также в иных случаях, если это прямо предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Из изложенного следует, что к обязательным случаям привлечения независимого оценщика для определения рыночной стоимости имущества дополнительная эмиссия акций не относится.

Следовательно, обязательное привлечение оценщика для определения цены и определение цены размещения дополнительно выпуска ценных бумаг Общества в размере не ниже рыночной, не требуется, поскольку Законом таких обязательных требований не установлено.

Кроме того, как верно указал суд первой инстанции, права истца как акционера АО "Стройтехника-9" не нарушены оспариваемым решением собрания акционеров в отношении цены размещения дополнительного выпуска ценных бумаг Общества в размере 2 руб.

Как следует из протокола N 22 от 16.02.2016 г. внеочередного общего собрания акционеров Общества, акционерами было принято решение об увеличении уставного капитала Общества путем размещения дополнительных обыкновенных именных акций в бездокументарной форме в количестве 12 165 016 номинальной стоимостью 2 руб. каждая акция по закрытой подписке, а также определен круг лиц, среди которых предполагалось разместить указанные дополнительные акции: закрытая подписка только среди акционеров Общества и при этом акционеры имеют право приобрести целое число размещаемых дополнительных акций пропорционально количеству принадлежащих им обыкновенных акций.

Таким образом, принятое 16.02.2016 г. на внеочередном собрании акционеров решение о порядке размещения дополнительных акций соответствует положениям п.1 ст.40 Федерального закона "Об акционерных обществах" и разъяснениям, содержащимся в п.13 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" о преимущественном праве приобретения акций.

Заявление об осуществлении преимущественного права подается акционером в порядке, предусмотренном п.2 ст.41 Федерального закона "Об акционерных обществах".

В соответствии с п.1 ст.41 Федерального закона "Об акционерных обществах" лица, имеющие преимущественное право приобретения дополнительных акций, должны быть уведомлены о возможности осуществления ими предусмотренного ст.40 настоящего Федерального закона преимущественного права в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом для сообщения о проведении общего собрания акционеров.

Согласно п.4 ст.41 Федерального закона "Об акционерных обществах" общество не вправе до окончания срока действия преимущественного права размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, лицам, не имеющим преимущественного права их приобретения.

Как усматривается из материалов дела, в целях соблюдения прав и законных интересов всех акционеров Общества, АО "Стройтехника-9" на своем сайте (http://st-9.net) в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в разделе "Последние материалы" 29.12.2016 г. было размещено уведомление (сообщение) акционеру АО "Стройтехника-9", текст которого содержит сроки, порядок и условия приобретения акционерами акций дополнительного выпуска ценных бумаг АО "Стройтехника-9" (государственный регистрационный номер: 1-02- 00939-A-001D). Указанный факт подтверждается протоколом осмотра письменного доказательства, составленного и удостоверенного 29.12.2016 г. нотариусом г.Москвы Сарановым А.Н. (бланк 77 АВ 0408240).

Как следует из уведомления (сообщения) акционеру АО "Стройтехника-9", размещенного на сайте (http://st-9.net) в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", с учетом внесенного Советом директоров Общества изменения в решение о дополнительном выпуске ценных бумаг (протокол от 08.02.2017 г.) относительно срока размещения ценных бумаг, срок, в течение которого акционерам представлялась возможность приобретения целого числа размещаемых ценных бумаг, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа), начинает исчисляться с даты начала размещения акций (29.12.2016 г.) и оканчивается на 160 день (07.06.2017 г.) с даты начала размещения. Указанное обстоятельство подтверждается распечаткой из административной программы администратора сайта, а также материалами дела, в частности распечатками с сайта Общества (http://st-9.net) от 04.07.2017 г.

Таким образом, истец имел преимущественное право на приобретение размещаемых дополнительных акций пропорционально количеству принадлежащих ему обыкновенных акций (205 391 шт.), обладал информацией о преимущественном праве приобретения акций, условия приобретения акций для всех акционеров были одинаковыми, однако предоставленным ему правом, не воспользовался, дополнительных акций не приобрел.

Суд первой инстанции также правильно установил, что сделки по приобретению другими акционерами Общества дополнительно размещенных акций, в совершении которых имелась заинтересованность, были в установленном ст.83 Федерального закона "Об акционерных обществах" и положениями устава АО "Стройтехника-9" порядке одобрены Советом директоров единогласно (протокол заседания Совета директоров в форме совместного присутствия от 31.12.2015 г.) и общим собранием акционеров (протокол N 22 от 16.02.2016 г. внеочередного общего собрания акционеров Общества) единогласно.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что судом первой инстанции не был проверен факт наличия у Общества дебиторской задолженности перед контрагентами, в том числе наличие обязательств, вытекающих из договора займа, являются несостоятельными и противоречат содержанию обжалуемого решения.

Так, как правильно указал суд первой инстанции, плата дополнительных акций путем зачета денежных требований допускается действующим законодательством Российской Федерации. При этом основания возникновения зачета встречных требований и их размер подтверждаются материалами дела (тома дела 3-7). Кроме того, обоснованность зачета встречных требований, в том числе размера встречных требований, подтверждена специалистами ЦГУ ЦБ по ЦФО г.Москва при государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг, что следует из представленных ГУ ЦБ по ЦФО г.Москва справкам об оплате ценных бумаг (л.д.120-121, т.2; л.д. 65-66, т.3), размещенных путем подписки.

Кроме того, суд апелляционной инстанции соглашается с изложенным в обжалуемом решении выводом о том, что поскольку на дату (16.02.2016 г.) принятия акционерами оспариваемого решения истец не являлся акционером Общества, а доказательств обратного в материалах дела не имеется, то в силу ст.51 Федерального закона "Об акционерных обществах" он не мог принимать участие в собрании акционеров, в том числе голосовать по вопросам повестки дня оспариваемого решения, в связи с чем права и законные интересы истца оспариваемым решением общего собрания акционеров не нарушены.

Ответчиком АО "Стройтехника-9" также было заявлено о пропуске истцом срока исковой давности.

В соответствии с абзацем 2 пункта 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" заявление о признании недействительным решения общего собрания акционеров может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. Предусмотренный настоящим пунктом срок обжалования решения общего собрания акционеров в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если акционер не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы.

Установленный пунктом 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" срок на обращение в суд с заявлением является специальным сроком, соблюдение которого проверяется судом в ходе рассмотрения дела и при отсутствии соответствующего заявления ответчика.

В силу пункта 2 статьи 199 Гражданского кодекса Российской Федерации истечение срока исковой давности является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении исковых требований.

Согласно пункту 1 статьи 200 Гражданского кодекса Российской Федерации течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Согласно выписке из реестра акционеров АО "Стройтехнка-9" Малтабар А.А. стал акционером Общества 12.12.2016 г.

Как следует из материалов дела, 30.12.2016 г. Малтабар А.А. обратился в ГУ ЦБ по ЦФО г.Москвы с жалобой на нарушение законодательства о рынке ценных бумаг, а затем в Центральный Банк Российской Федерации 07.02.2017 г. В обоснование своих жалоб Малтабар А.А. ссылался на протокол N 22 от 16.02.2016 г. внеочередного общего собрания акционеров АО "Стройтехника-9".

Следовательно, Малтабар А.А., по крайней мере, 30.12.2016 г. знал о наличии принятого акционерами решения, в том числе в оспариваемой части, однако с иском обратился лишь 17.10.2017 г., что подтверждается почтовым конвертом, имеющимся в материалах дела.

Следовательно, срок исковой давности по требованию о признании недействительными решений, принятых на общем собрании акционеров АО "Стройтехнка-9" от 16.02.2016 г. истцом пропущен.

Возражения заявителя апелляционной жалобы относительно пропуска срока исковой давности являются несостоятельными и подлежат отклонению.

Малтабаром А.А. также были заявлены требования о признании недействительным дополнительного выпуска ценных бумаг АО "Стройтехники-9" от 02.11.2016 г., государственный регистрационный номер 1-02-00939- A-001D; признании недействительным отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг АО "Стройтехника-9" от 15.08.2017 г. с государственным регистрационным номером 1-02-00939-A-001D; аннулировании государственной регистрации дополнительного выпуска обыкновенных именных акций АО "Стройтехника-9", государственный регистрационный номер 1-02-00939-A-001D.

В соответствии со ст.76.2 Федерального закона от 10.07.2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном Банке Российской Федерации (Банке России) (далее - Закон о Банке России) Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.

Согласно п.10, п.10.1 ст.4 Закона о Банке России Банк России осуществляет регистрацию выпусков эмиссионных ценных бумаг и отчетов об итогах выпусков эмиссионных ценных бумаг, осуществляет контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах.

В соответствии с п.8 ст.26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" с момента государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или присвоения выпуску (дополнительному выпуску) эмиссионных ценных бумаг идентификационного номера заявление в суд требований о признании недействительными решений, принятых эмитентом, Банком России и (или) иным уполномоченным органом либо организацией и связанных с осуществлением эмиссии ценных бумаг, возможно только одновременно с заявлением в суд требования о признании соответствующего выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг недействительным.

Согласно п.7 ст.26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" основанием для признания выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг недействительным является:

1. Нарушение эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства Российской Федерации, которое не может быть устранено иначе, чем посредством изъятия из обращения эмиссионных ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска);

2. Обнаружение в документах, на основании которых были осуществлены государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или присвоение выпуску (дополнительному выпуску) эмиссионных ценных бумаг, идентификационного номера, либо в документах, на основании которых была осуществлена государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, недостоверной или вводящей в заблуждение информации, повлекшей за собой существенное нарушение прав и (или) законных интересов инвесторов или владельцев эмиссионных ценных бумаг.

Указанный перечень является исчерпывающим.

Согласно п.11 ст.26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" признание выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или недействительным влечет за собой аннулирование его государственной регистрации, изъятие из обращения эмиссионных ценных бумаг данного выпуска (дополнительного выпуска) и возвращение владельцам таких эмиссионных ценных бумаг денежных средств или иного имущества, полученных эмитентом в счет их оплаты.

Как усматривается из материалов дела, в ГУ Банка России по Центральному федеральному округу поступило заявление на государственную регистрацию дополнительного выпуска ценных бумаг Акционерного общества "Стройтехника-9" от 01.08.2016 г. N б/н.

По результатам рассмотрения комплекта документов ГУ Банка России по Центральному федеральному округу 27.09.2016 г. было вынесено Уведомление ЖГ1-48-1-02/139131 о проведении проверки достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг, в связи с необходимостью исправления документов. Для проведения проверки АО "Стройтехника-9" необходимо было до 27.10.2016 г. включительно представить в ГУ Банка России по Центральному федеральному округу исправленные документы.

АО "Стройтехника-9" письмом от 14.10.2016 г. (вх.N 199815) представило в ГУ Банка России по Центральному федеральному округу исправленные документы с учетом замечаний, указанных в уведомлении.

Согласно поступившим в регистрирующий орган документам Внеочередным общим собранием акционеров в форме совместного присутствия акционеров АО "Стройтехника-9" 16.02.2016 г. было принято решение об увеличении уставного капитала Общества путем размещения дополнительных акций по закрытой подписке среди всех акционеров пропорционально количеству принадлежащих им акций (Протокол N 22 от 16.02.2016 г.).

ГУ Банка России по Центральному федеральному округу 02.11.2016 г. зарегистрировало решение о дополнительном выпуске ценных бумаг АО "Стройтехника-9" за государственным регистрационным номером: 1-02-00939-A-001D обыкновенных именных бездокументарных акций в количестве 12 165 016 штук, номинальной стоимостью одной ценной бумаги 2 рубля.

В соответствии с подп.8.1 п.8 решения о дополнительном выпуске ценных бумаг дополнительные акции размещаются путем закрытой подписки только среди акционеров АО "Стройтехника-9" и при этом акционеры имеют право приобрести целое число размещаемых дополнительных акций пропорционально количеству принадлежащих им обыкновенных акций.

05.04.2017 г. в ГУ Банка России по Центральному федеральному округу от эмитента поступило заявление (вх.N 66545) на регистрацию изменений в решение о дополнительном выпуске ценных бумаг (от 14.02.2017 г. N б/н), а именно, изменений в подпунктах 8.2, 8.3 пункта 8 решения о дополнительном выпуске ценных бумаг, в части срока окончания размещения ценных бумаг (Протокол N б/н Совета директоров Общества от 08.02.2017 г.).

На основании решения ГУ Банка России по Центральному федеральному округу от 19.04.2017 г. была осуществлена государственная регистрация изменений в решение о дополнительном выпуске ценных бумаг АО "Стройтехника-9".

По итогам размещения 29.06.2017 г. в ГУ Банка России по Центральному федеральному округу от эмитента поступили документы для государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг в соответствии с п.1 ст.25 Федерального закона "О рынке ценных бумаг".

Зарегистрированным решением о дополнительном выпуске ценных бумаг АО "Стройтехника-9" предусмотрен порядок и условия заключения договоров купли-продажи ценных бумаг, в том числе в случае оплаты ценных бумаг путем зачета денежных требований к Эмитенту.

Согласно представленным в регистрирующий орган документам акции дополнительного выпуска ценных бумаг Общества были приобретены ЗАО "Техника ГМ", Могильцевой Н.Н. как денежными средствами, так и путем зачета денежных средств.

Поскольку документы, представленные на государственную регистрацию дополнительного выпуска ценных бумаг АО "Стройтехники-9" от 02.11.2016 г. и отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг от 15.08.2017 г., соответствовали требованиям действующего законодательства о ценных бумагах и Положения Банка России N 428-П "О стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг", нарушений в представленных документах регистрирующим органом установлено не было, государственная регистрация отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг АО "Стройтехника-9" была правомерно осуществлена на основании решения Главного управления Банка России по Центральному федеральному округу 15.08.2017 г.

Согласно ст.4 Закона о Банке России, ст.42 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" в компетенцию Центрального банка Российской Федерации не входит рассмотрение вопросов, касающихся величины рыночной стоимости объекта оценки. При регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг вопрос о цене размещения ценных бумаг регистрирующим органом не рассматривается. Регистрирующим органом рассматриваются процедурные вопросы, связанные с выпуском (дополнительным выпуском) ценных бумаг.

С учетом вышеуказанных положений закона несоответствие цены дополнительно размещаемых акций рыночной стоимости этих акций не может повлиять на признание недействительным отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг АО "Стройтехника-9" от 15.08.2017 г. с государственным регистрационным номером 1-02-00939-А-001D.

Согласно п.11 ст.26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" признание выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или недействительным влечет за собой аннулирование его государственной регистрации, изъятие из обращения эмиссионных ценных бумаг данного выпуска (дополнительного выпуска) и возвращение владельцам таких эмиссионных ценных бумаг денежных средств или иного имущества, полученных эмитентом в счет их оплаты.

Вместе с тем в рамках рассматриваемого дела обстоятельств, которые влекут аннулирование государственной регистрации дополнительного выпуска акций АО "Стройтехника-9", не имеется.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении исковых требований.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого решения Арбитражного суда города Москвы.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда, оценке доказательств, не могут служить основаниями для отмены или изменения обжалуемого судебного акта, так как они не опровергают представленные доказательства и правомерность выводов арбитражного суда по делу и не свидетельствуют о неправильном применении норм материального и процессуального права.

Иное толкование заявителем апелляционной жалобы положений закона не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела, при правильном применении норм действующего законодательства.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

На основании вышеизложенного, и руководствуясь статьями 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 25 января 2018 года, по делу N А40-203576/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.О. Петрова

Судьи

М.Е. Верстова Е.Ю. Башлакова-Николаева