Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 мая 2018 г. N 15АП-4975/18

город Ростов-на-Дону

05 мая 2018 г.

дело N А32-13458/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 27 апреля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 мая 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Нарышкиной Н.В.,

судей Ванина В.В., Чотчаева Б.Т.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гребенкиной И.П.

при участии:

от третьего лица: представитель Зайцева Д.В., доверенность N 09.НС-27/18-35 от 01.01.2018;

остальные лица, участвующие в деле, явку представителей не обеспечили, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16.02.2018 по делу N А32-13458/2017 по иску акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ОГРН 1032304155102 ИНН 2308091759) к некоммерческому садоводческому товариществу "Ветеран" (ОГРН 1022301819540 ИНН 2311038635) при участии третьего лица: открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" о взыскании задолженности и пени, принятое в составе судьи Тамахина А.В.,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала "Краснодарэнергосбыт" (далее - истец, АО "НЭСК", компания) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к некоммерческому садоводческому товариществу "Ветеран" (далее - ответчик, НСТ "Ветеран", тоыварищество) о взыскании стомисоти безучетного потребления электроэнергии в размере 6 818 065,68 руб., пени в размере 62 044,40 руб.

Определением суда от 13.04.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, было привлечено открытое акционерное общество "НЭСК-электросети" (далее - третье лицо, ОАО "НЭСК-электросети").

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 16.02.2018 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, ОАО "НЭСК-электросети" обжаловало его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе третье лицо просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. Апелляционная жалоба мотивирована следующим. Решение суда общей юрисдикции не является преюдициальным для настоящего дела. Судом общей юрисдикции при вынесении решения не была учтена сложившаяся практика, согласно которой не предусмотрен такой способ защиты как признание акта о неучтенном потреблении электроэнергии и расчета недействительным. Акт о неучтенном потреблении электроэнергии составлен в соответствии с действующим законодательством.

В судебном заседании представитель третьего лица поддержал доводы апелляционной жалобы.

Остальные лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей не обеспечили. Апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие указанных лиц в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной жалобы с учетом части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для ее удовлетворения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между истцом ОАО "НЭСК" (гарантирующий поставщик) и НСТ "Ветеран" (потребитель) заключен договор энергоснабжения от 15.04.2014 N 1117, по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электроэнергии (мощности) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и няне услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электроэнергией потребителя, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии и мощности, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии.

Согласно п. 2.3.15. договора потребитель обязан обеспечивать сохранность приборов учета электрической энергии, в том числе трансформаторов, пломб, установленных на них. В случае намерения демонтировать в целях замены, ремонта или поверки прибора учета потребитель не менее чем за 7 рабочих дней обязан направить в сетевую организацию письменную заявку содержащую перечисленную в п. 3.8.1 информацию с указание даты и времени осуществления, указанных в заявке действий.

Количество принятой потребителем электроэнергии (мощности) за расчетный период определяется по показаний расчетных приборов учета, допущенных в эксплуатацию, и предоставленных потребителем в адрес ГП в согласованный настоящим договором срок по форме приложения 8 либо 8.1 (при наличии допущенных в эксплуатацию приборов учета, позволяющих измерять почасовые объемы электроэнергии), а в случаях перечисленных п. 3.4 - 3.6 настоящего договора, либо установленных законодательством, расчетными способами в соответствии с действующим законодательством РФ.

За расчетный период сторонами принимается 1 календарный месяц (п. 4.1. договора).

В приложении N 2 к договору стороны согласовали точку поставки ТП-726П от опоры N 72 ВЛ-10кВ от ТП-644П ТП-1465П, ТП-739П от опоры ВЛ-10кВ от ТП-644П ТП-1465П, расположенные по адресу: г. Краснодар, ул. Декоративная, д. 1А, максимальная мощность 630 кВт, прибор учета - СЕ 303 N 009112076000167.

Как видно из материалов дела, 24.01.2017 инженерами АО "НЭСК-электросети" Кириленко Д.В. и Затоюкиным С.Н. в результате осмотра прибора учета был выявлен факт неучтенного потребления электроэнергии НСТ "Ветеран", расположенного по адресу: г. Краснодар, ул. Декоративная, 1А.

В связи с чем был составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 24.01.2017 N 002595. В данном акте зафиксированы следующие нарушения: искажение объемов потребленной электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, которое было выявлено в ходе проверки, проведенной 08.11.2016, и подтверждено заключением экспертизы N 1008-737 от 27.12.2016.

Расчет суммы задолженности безучетно потребленной электроэнергии произведен в соответствии с "Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденными постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442.

Объем потребленной электроэнергии рассчитан за период с 08.12.2015 по 08.11.2016 как произведение максимальной разрешенной мощности (360 кВтч) круглосуточной работы за 8064 часа. За указанный период включено в полезный отпуск 1 310034 кВтч. Итого объем безучетно потребленной электроэнергии составил 1 593006 кВтч на сумму 6 818 065,68 руб.

Поскольку потребителем стоимость безучетного потребления энергии не оплачена, компания обратилась в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со статьями 307, 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны выполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства, требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Гражданским кодексом Российской Федерации, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ним.

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" утверждены "Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии" (далее - Основные положения N 442).

Названные Основные положения N 442 определяют "безучетное потребление" как потребление электроэнергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электроэнергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электроэнергии) и настоящим документом порядка учета электроэнергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электроэнергии (мощности).

Согласно п. 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного потребления электроэнергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электроэнергии. Факт безучетного потребления электроэнергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В силу п. 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электроэнергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электроэнергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электроэнергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электроэнергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электроэнергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно п. 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Поскольку на потребителе лежит обязанность обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, он несет риск последствий их неисправности.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Судом первой инстанции установлено, что вступившим в законную силу решением Прикубанского районного суда от 20.03.2017 по делу N 2-2814/17, оставленным без изменения апелляционным определением Краснодарского краевого суда от 08.08.2017, акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 24.01.2017 N 002595 и расчет ОАО "НЭСК-электросети" неучтенного потребления, произведенный на основании указанного акта, признаны недействительными.

Признавая в рамках дела N 2-2814/17 акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 24.01.2017 N 002595 недействительным, суд установил, что в указанном акте, отображено, что вмешательства в работу прибора учета подтверждено заключением экспертизы N 1008-737 от 27.12.2016. Однако, указанное заключение эксперта противоречит акту N 055549 от 08.11.2016, согласно которому счетчик электрической энергии никаких повреждений не имеет. Процедура допуска приборов учета электроэнергии в эксплуатацию подробно расписана в пункте 154 "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442. В ходе процедуры допуска прибора учета в эксплуатацию проверке подлежат место установки и схема подключения прибора учета (в том числе проверка направления тока в электрической цепи), состояние прибора учета (наличие или отсутствие механических повреждений на корпусе прибора учета и пломб поверителя) и измерительных трансформаторов (при их наличии), а также соответствие вводимого в эксплуатацию прибора учета требованиям настоящего раздела в части его метрологических характеристик. Если прибор учета входит в состав системы учета, то проверке также подлежат связующие и вычислительные компоненты, входящие в состав системы учета. Измерительные комплексы НСТ "Ветеран" проверены и допущены к работе. Программирование счетчика электрической энергии и установка паролей осуществляется и осуществлялось только работниками НЭСК, в связи с чем, неправильное программирование счетчика электрической энергии или установка неправильного пароля, если таковое имеется, не является виной НСТ. Оснований для утверждения о неучтенном потреблении электроэнергии и выполнения расчета неучтенного потребления электроэнергии, предусмотренных Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 г. N 442, не имеется.

На основании части 3 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации преюдициальными для арбитражного суда являются установленные судебными актами судов общей юрисдикции обстоятельства, составляющие фактическую основу вынесенного решения суда общей юрисдикции, а не их оценка. Между тем вопрос об обоснованности выданного заинтересованным лицом предписания является результатом оценки обстоятельств дела.

Решение суда общей юрисдикции может иметь преюдициальное значение в том случае, если факты, которые входили в предмет доказывания, были исследованы, оценены, отражены в судебном акте и имеют прямое юридическое значение для спора, рассматриваемого в арбитражном суде.

Кроме того, в силу части 2 статьи 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и частью 2 статьи 13 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации вступившие в законную силу судебные акты арбитражных судов, федеральных судов общей юрисдикции и мировых судей являются обязательными для всех без исключения органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно отклонил доводы истца и третьего лица о наличии на стороне ответчика факта безучетного потребления электроэнергии, основанного на акте о неучтенном потреблении электроэнергии от 24.01.2017 N 002595.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что судом общей юрисдикции при вынесении решения не была учтена сложившаяся практика, согласно которой не предусмотрен такой способ защиты как признание акта о неучтенном потреблении электроэнергии и расчета недействительным судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку направлены на переоценку вступившего в законную силу решение суда общей юрисдикции.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы основаны на неверном понимании норм материального права заявителем, апелляционный суд не усматривает оснований к отмене либо изменению решения суда первой инстанции. Выводы суда основаны на доказательствах, указание на которые содержится в обжалуемом судебном акте и которым дана оценка в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд правильно применил нормы материального и процессуального права. Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16.02.2018 по делу N А32-13458/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.В. Нарышкина

Судьи

В.В. Ванин Б.Т. Чотчаев