Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 мая 2018 г. N 11АП-5034/18

г. Самара

07 мая 2018 г.

Дело N А55-15586/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 26 апреля 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 07 мая 2018 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Романенко С.Ш.,

судей Николаевой С.Ю., Терентьева Е.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Лариной Ю.Н.,

при участии:

от заявителя апелляционной жалобы - Макаров А.Н. лично (паспорт),

от истца - представитель Ким М.Э. по доверенности от 29.12.2017 г.,

от третьего лица - не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 26 апреля 2018 года в зале N 6 апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Макарова Андрея Николаевича на решение Арбитражного суда Самарской области от 05 марта 2018 года по делу N А55-15586/2017 (судья Селиваткин П.В.),

по иску публичного акционерного общества энергетики и электрификации "Самараэнерго", г. Самара, (ОГРН 1026300956131, ИНН 6315222985),

к индивидуальному предпринимателю Макарову Андрею Николаевичу, г. Самара, (ОГРНИП 305638102500034, ИНН 638103048043),

с участием третьего лица АО "ССК",

о взыскании,

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество энергетики и электрификации "Самараэнерго" обратилось в Арбитражный суд Самарской области к индивидуальному предпринимателю Макарову Андрею Николаевичу с заявлением о взыскании 870 830 руб. 81 коп. из них: основной долг в размере 852 469 руб. 92 коп., пени в размере 18 360 руб. 89 коп.

Определением от 15.08.2017 суд привлек в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора АО "ССК".

Решением Арбитражного суда Самарской области от 05 марта 2018 года, по делу N А55-15586/2017 исковые требования удовлетворены частично.

С индивидуального предпринимателя Макарова Андрея Николаевича в пользу публичного акционерного общества энергетики и электрификации "Самараэнерго" взыскано 382 393 руб. 24 коп., в т.ч. 376314 руб. 33 коп. - основной долг, 6 078 руб. 91 коп. - неустойка, а также расходы истца по оплате госпошлины 8 965 руб. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, индивидуальный предприниматель Макаров Андрей Николаевич обратился в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой считает принятое решение незаконным и необоснованным, просит решение отменить в иске отказать.

При этом в жалобе заявитель указал, что решение принято по неполно выясненным обстоятельствам, имеющим значение для правильного рассмотрения дела, неполно исследованы доказательства, и, как следствие, выводы, сделанные судом, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Сведения о месте и времени судебного заседания были размещены на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11ааs.arbitr.ru и на доске объявлений в здании суда.

В судебном заседании представитель индивидуального предпринимателя Макарова Андрея Николаевича апелляционную жалобу поддержал, решение суда считает незаконным и необоснованным, просил его отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель публичного акционерного общества энергетики и электрификации "Самараэнерго" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебное заседание представители третьего лица не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом в соответствии с частью 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся лиц, извещенных о месте и времени судебного разбирательства.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, выслушав представителей сторон, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд установил.

Как следует из материалов дела, 03 октября 2014 года между открытым акционерным обществом энергетики и электрификации "Самараэнерго" и ответчиком был заключен договор энергоснабжения N 37-00463, в соответствии с условиями которого, истец обязуется осуществлять поставку электрической энергии ответчику, а последний обязуется оплачивать ее в порядке, установленном Договором.

Согласно п. 4.3. Договора ответчик производит оплату за фактически потребленный объем электрической энергии (мощности), за вычетом сумм ранее произведенных платежей, в срок до 18 числа месяца, следующего за расчетным периодом.

В январе 2017 года ответчику была поставлена электрическая энергия, что подтверждается актами об объемах электрической энергии, переданной потребителям за соответствующий период, предъявлены к оплате счета-фактуры: N 17013100340/37/37-004631 от 31.01.2017 на сумму 852 469 руб. 92 коп.

В нарушение условий Договора ответчик не выполнил обязательство по оплате принятой в январе 2017 года электрической энергии в размере 852 469 руб. 92 коп.

Кроме того, согласно прилагаемому расчету сумма пени за неисполнение обязательства по оплате принятой в январе 2017 года электрической энергии составляет 18 360 руб. 89 коп. за период с 21.02.2017 г. по 20.03.2017 г.

01 марта 2017 года в целях досудебного урегулирования разногласий, в соответствии с ч. 5 ст. 4 АПК РФ, в адрес ответчика была направлена претензия с предложением, погасить образовавшуюся задолженность. Однако, до настоящего времени обязательство по оплате потребленной электроэнергии ответчиком не исполнено.

Указанные обстоятельства и послужили истцу основанием настоящего иска.

Устанавливая фактические обстоятельства дела на основании полного и всестороннего исследования представленных доказательств, суд первой инстанции со ссылкой на нормы статей 309, 310, 314, 539, 544, 541, 543 Гражданского кодекса Российской Федерации обосновано частично удовлетворил заявленные исковые требования, поскольку ответчик допустил безучетное потребление электрической энергии исходя из следующего.

При этом суд первой инстанции верно указал, что согласно пункту 1 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства N 861 от 27.12.2004, АО "ССК" является сетевой организацией, поскольку владеет объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых оказывает услуги по передаче электрической энергии и осуществляет в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям.

Основным видом деятельности АО "ССК" является оказание услуг по передаче и распределению электрической энергии по электрическим сетям, в частности, ПАО "Самараэнерго".

Согласно п. 172 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения), АО "ССК" как сетевая организация, обеспечивающая передачу электроэнергии, осуществляет проверку состояния приборов учета.

Согласно договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 0082У от 01.01.2014, заключенному между АО "ССК" и ПАО "Самараэнерго", в случае выявления персоналом АО "ССК" неисправности приборов учета граждан-Потребителей и/или нарушения последним схемы учета электроэнергии, АО "ССК" составляются акты о неучтенном потреблении электроэнергии и передаются в ПАО "Самараэнерго".

26.01.2017 сотрудниками АО "ССК" производилась проверка прибора учета ЦЭ6802М7Р31 N 011075078002356 (далее - прибора учета), установленного на опоре рядом с нежилым помещением по адресу: Самарская область, пос. Сургут, ул. Сквозная, д.36, принадлежащего ответчику.

При проведении проверки было выявлено нарушение в схеме учета электроснабжения путем наложения магнита на корпус счетчика, что привело к остановке счетного механизма прибора учета.

Вышеуказанное нарушение учета электроэнергии было зафиксировано в Акте осмотра приборов учета N 66, также составлен акт о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии юридическим лицом N 2 от 26.01.2017. Данный акт составлен с соблюдением всех требований законодательства (п. 192,193 Основных положений).

При составлении Акта о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии присутствовал представитель потребителя, который отказался от дачи объяснения по вышеуказанному факту.

В соответствии с п.2 Основных положений, "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя, в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, а также в совершении потребителем иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из пункта 145 Основных положений следует, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

На основании Акта N 2 от 26.01.2017 сетевой организацией был произведен расчет объема неучтенного (безучетного) потребления электрической энергии. Объем безучетного потребления электроэнергии за период с 28.01.2016 по 26.01.2017 составил 127,17672 МВт/ч.

В силу п. 192 Основных Положений вышеуказанный акт о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии юридическим лицом N 2 от 26.01.2017 с расчетом объема безучетного потребления электрической энергии были направлены в адрес ПАО "Самараэнерго".

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируется Основными положениями N 442.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Расчет за безучетное потребление электрической энергии производится на основании акта, составляемого по факту такого потребления.

Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что ответчик допустил безучетное потребление электрической энергии, что подтверждается актом N 2 от 26.01.2017, свидетельскими показаниями Богатырева А.С., Миханькова А.А., видеоматериалами, согласно которым, прибор учета ответчика на момент осмотра не фиксировал потребление электроэнергии ввиду установки магнита на счетный механизм.

Вместе с тем суд первой инстанции обоснованно указал, что при расчете объема потребленной электроэнергии истцом и третьим лицом не учтено следующее.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом X названных Положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений N 442).

Проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией (пункт 172 Основных положений N 442). Проверки включают в себя визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже одного раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Согласно пункту 173 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке; плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте 174 настоящих положений.

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее трех рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в частности, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем (пункт 192 Основных положений N 442).

В соответствии с пунктом 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений N 442.

В пункте 194 Основных положений N 442 предусмотрено, что расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа, соответственно, в течение двух рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)).

Согласно пункту 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему положению.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Как указывает истец, расчет объема безучетного потребления электроэнергии произведен третьим лицом по акту о безучетном потреблении от 26.01.2017 электрической энергии за период с 28.01.2016 по 26.01.2017 в объеме 131220 кВт/ч из расчета 15 кВт/ч (максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя) умноженное 8748 часов и за вычетом полезного отпуска в том периоде в объеме 4043,28 кВт/ч.

Таким образом, стоимость потребленной электроэнергии составила, включенной в расчет за январь 2017 года 852469 руб. 92 коп.

Вместе с тем, определяя период, за который подлежит взысканию безучетно потребленная электроэнергия, суд первой инстанции верно указал, что истец не учел положения абзаца 3 пункта 195 Основных положений N 442, в силу которого объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу пункта 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета проводятся не реже 1 раза в год.

Основными положениями N 442 не только возложена обязанность на сетевую организацию проводить проверки расчетных приборов учета с определенной периодичностью (пункт 172), но и для целей расчета объема безучетно потребленной энергии предусмотрены последствия в виде применения фикции проведения такой проверки при нарушении сетевой организацией минимально установленной их периодичности (пункт 195).

Эта фикция необходима для соблюдения оптимального баланса интересов сторон договора энергоснабжения, так как, с одной стороны, потребитель в подобном случае является нарушителем приборного учета электрической энергии и презюмируется потребившим энергию в обход прибора в максимально возможном исходя из характера подключения объеме, с другой стороны, продолжительность потребления должна определяться с учетом такого поведения сетевой организации, которое соответствует стандарту поведения разумного и осмотрительного коммерсанта, предполагающему своевременное осуществление гражданских прав, предоставленных сетевой организации для выявления безучетного потребления энергии путем пунктуального проведения проверок.

В отсутствие уважительных причин нарушения сетевой организацией установленной систематичности проверок негативные последствия ее неосмотрительности не должны перекладываться на потребителя, не препятствовавшего проведению проверок, так как их своевременность не относится к сфере его контроля.

Подобные последствия должны ложиться на сетевую организацию и гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), отвечающего за действия сетевой организации по соблюдению надлежащей периодичности проверок перед потребителем в порядке статьи 403 ГК РФ.

Из материалов дела и пояснений третьего лица, данных при рассмотрении дела установлено, что проверка прибора учета с момента заключения договора 03.10.2014 не проводилась, поэтому при определении даты последней проверки суд первой инстанции верно исходит из акта допуска прибора учета в эксплуатацию N 202 от 19.08.2014 г. между ответчиком и третьим лицом.

Поскольку в установленные пунктом 172 Основных положений N 442 сроки (август 2015, август 2016 года) проверочные мероприятия в отношении расчетного прибора учета сетевой организацией или гарантирующим поставщиком не были проведены, то начальной датой, с которой по смыслу пункта 195 названных положений начисляется объем безучетного потребления электрической энергии (мощности), будет являться 19.08.2016.

Таким образом, за период с 19.08.2016 по 26.01.2017 (до 20 час. 00 мин.) (161 дней) объем потребления по установленной мощности 15 кВт/ч составил 57900 кВт/ч (360 кВт/ч в сутки * 161 дней - 4 часа).

Тариф, примененный истцом в расчете, определен на основании Правил применения цен (тарифов), утвержденных Приказом ФТС от 30.11.2010 N 364-Э/4 и составил в спорный период 5,68727 руб. (без НДС). Стоимость указанного объема электроэнергии составляет 388565 руб. 66 коп. с НДС 18%.

Ответчиком за спорный период оплачено истцу 12251,33 руб. (согласно приходных кассовых ордеров N 850,974,1086,1179,1293,58).

Таким образом, суд первой инстанции правомерно произвел расчет и обоснованно пришел к выводу о том, что с учетом указанной оплаты размер задолженности составит 376314 руб. 33 коп.

С учетом установленной суммы задолженности суд первой инстанции правомерно посчитал обоснованным требование истца о взыскании неустойки в размере 6078 руб. 91 коп. за период с 21.02.2017 по 20.03.2017 (28 дней), исходя из размера неустойки 1/130 от ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на дату принятии решения в размере 7,5 % годовых.

В связи с чем доводы истца и третьего лица о необходимости расчета объема безучетного потребления за целый год, предшествующий дате проверки, суд первой инстанции правомерно с учетом установленных обстоятельств дела посчитал необоснованными и основанными на неправильном толковании норм права.

Довод ответчика о том, что представленные в материалы дела видеоматериалы не являются доказательством использования магнита как средства вмешательства в прибор учета, верно отклонены судом первой инстанции, поскольку для того, чтобы определить, что установленные на счетчике предмет, который не закреплен и держится на счетчике за счет силы притяжения, является магнитом, не требуется специальных познаний.

Доводы ответчика о том, что предыдущая проверка прибора учета производилась Богатыревым А.С. в декабре 2016 года и что по результатам проверки не был составлен акт не нашли своего подтверждения материалами дела.

У суда апелляционной инстанции нет оснований для переоценки выводов суда первой инстанции, признавшего наличие оснований для частичного удовлетворения иска.

При рассмотрении настоящего дела судом первой инстанции установлена, исследована и оценена вся совокупность обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения спора, имеющимся по делу доказательствам дана надлежащая правовая оценка. Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению как неосновательные по приведенным выше мотивам.

Принимая во внимание изложенное, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемое решение принято судом первой инстанции обоснованно, в связи с чем основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не доказывают нарушения судом первой инстанции норм материального или процессуального права либо несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, всем доводом в решении была дана надлежащая правовая оценка.

Иных доводов в обоснование апелляционной жалобы заявитель не представил, в связи с чем Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения Арбитражного суда Самарской области от 05 марта 2018 года, по делу N А55-15586/2017, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отнести на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 266-271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 05 марта 2018 года по делу N А55-15586/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Макарова Андрея Николаевича" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

С.Ш. Романенко

Судьи

С.Ю. Николаева Е.А. Терентьев