Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 мая 2018 г. N 12АП-3546/18

г. Саратов

07 мая 2018 г.

Дело N А12-37897/2017

Резолютивная часть постановления объявлена "03" мая 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен "07" мая 2018 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шалкина В.Б.,

судей Дубровиной О.А., Камериловой В.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Дроздовой В.С.,

при участии до объявления перерыва в судебном заседании представителей муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" - Клещева Ю.В., действующего на основании доверенности от 07.12.2017 N 43, Турчинкова А.В., действующего на основании доверенности N 422 от 07.12.2017,

представителя общества с ограниченной ответственностью "Компания "СтройИнвест" - Братишка М.А., действующего на основании доверенности от 01.04.2018 N 8ю,

после объявления перерыва в судебном заседании представителя общества с ограниченной ответственностью "Компания "СтройИнвест" - Братишка М.А., действующего на основании доверенности от 01.04.2018 N 8ю,

в отсутствие иных участников процесса, уведомленных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Компания "СтройИнвест" на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 19 февраля 2018 года по делу N А12-37897/2017, (судья Онищук К.Т.), по исковому заявлению муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" (ИНН 3441010181, ОГРН 1023402460620) к обществу с ограниченной ответственностью "Компания "СтройИнвест" (ИНН 3446042733, ОГРН 1113460005306), с привлечением в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью "Горэнергосбыт" (ИНН 3445125955, ОГРН 1123460003996) о взыскании задолженности в размере 2 281 492 рублей 97 копеек,

УСТАНОВИЛ:

муниципальное унитарное производственное предприятие "Волгоградские межрайонные электрические сети" (далее - МУПП "ВМЭС", истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области к обществу с ограниченной ответственностью "Компания "СтройИнвест" (далее - ООО "Компания "СтройИнвест", ответчик) о взыскании задолженности по оплате услуг по передаче (транспортировке) электрической энергии по договору N 596-ТЭ от 17.05.2013 за май 2017 г. в размере 2 281 492 руб. 97 коп.

Судом первой инстанции к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Горэнергосбыт".

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 19 февраля 2018 года по делу N А12-37897/2017 с общества с ограниченной ответственностью "Компания "СтройИнвест" в пользу муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" взыскана стоимость безучетного потребления электрической энергии в размере 2 281 492 руб. 97 коп.

С общества с ограниченной ответственностью "Компания "СтройИнвест" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 34 407 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество с ограниченной ответственностью "Компания "СтройИнвест" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить по основаниям, изложенным в жалобе, принять новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что судом первой инстанции не учтено, что акты о неучтенном потреблении электроэнергии от 11.05.2017 N N 000317 и 000318 составлены с нарушением норм действующего законодательства. По мнению заявителя жалобы, сетевая организация не доказала факт неучтенного потребления электрической энергии, приведший к искажению данных и нанесению прямого ущерба. Как указывает заявитель жалобы, на момент составления спорных актов, задолженность ответчика перед истцом за исковой период составляла 28009 руб., а не 2281492,97 руб. Количество реально потребленной электроэнергии ООО "Компания "СтройИнвест" составляет 268053 кВт.ч. Расчет по актам о неучтенном потреблении электроэнергии N 000317 и N 000318 от 11.05.2017 должен быть скорректирован по усредненному потреблению энергии, рассчитываемому пропорционально потреблению предыдущих трех дней до момента выхода счетчика из строя.

Ответчик в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представил суду апелляционной инстанции письменный отзыв, в соответствии с которым находит обжалуемый судебный акт законным и обоснованным и не подлежащим отмене.

ООО "Горэнергосбыт" в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представил суду апелляционной инстанции письменный отзыв, в соответствии с которым находит обжалуемый судебный акт незаконным и необоснованным и подлежащим отмене.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в пределах, установленных статьёй 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришёл к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, 17.05.2013 между истцом и ответчиком заключен договор N 596-ТЭ на оказание услуг по передаче (транспортировке) электрической энергии, по условиям которого МУПП "ВМЭС" (сетевая организация) обязалось оказывать ООО "Компания "СтройИнвест" (потребитель) услуги по передаче электрической энергии путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих сетевой организации праве собственности или ином законном основании, а потребитель обязался оплачивать указанные услуги в порядке, установленном договором (пункт 1.1 договора).

По условиям п. 2.1.2 договора потребитель обязан незамедлительно уведомлять сетевую организацию обо всех нарушениях схем учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета.

В соответствии с п.2.1.9 договора потребитель обязан обеспечить надлежащий учет электрической энергии в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Перечень, расположение и индивидуальные характеристики СКУЭ приведены в Приложении 3 к настоящему договору.

Пунктами 3.4, 3.5 договора предусмотрено, что в случае установления представителем сетевой организации факта безучетного потребления электрической энергии потребителем составляет акт о безучетном потреблении электроэнергии. Акт о безучетном потреблении электроэнергии составляется при выявлении представителями сетевой организации факта неисправности СКУЭ при отсутствии уведомления о факте неисправности потребителя.

Согласно пункту 4.9 договора при наличии актов безучетного потребления электрической энергии, объем энергии (мощности) потребленной с нарушением определяется следующим образом:

п. 4.9.1 при выходе из строя счетчиков энергии, измерительных транформаторов тока, цепей вторичной коммутации и других элементов СКУЭ, при обнаружении нарушений, обусловленных недопустимыми погрешностями устройств, счетчиков и приборов, а также обнаружении нарушений (повреждений) пломб или знаков визуального контроля, установленных сетевой организации расчет за потребленную потребителем энергию (мощности) производится:

- по усредненному потреблению энергии, рассчитываемому пропорционально потреблению предыдущих 3 дней до момента выхода из строя счетчика (для СКУЭ оснащенных устройствами сбора и передачи данных);

- на основании показаний контрольного прибора учета, установленного на стороне сетевой организации;

- по фактической максимальной нагрузке или установленной мощности токоприемников и числу часов работы оборудования, запитанного через неисправную СКУЭ.

Расчетным периодом для оплаты оказываемых услуг является один календарный месяц (п.5.3 договора).

В соответствии с п.5.8 договора потребитель производит оплату услуг за передачу электрической энергии в текущем месяце путем перечисления денежных средств на расчетный счет сетевой организации в следующем порядке:

- до 15 числа текущего месяца в размере 30% стоимости услуг по передаче

электрической энергии, рассчитанных по плановому объему текущего месяца;

- до 10 числа месяца, следующего за расчетным, производится окончательный платеж.

11.05.2017 сотрудниками сетевой организации МУПП "ВМЭС" в присутствии энергетика ООО "Компания "СтройИнвест" Резяпкина В.А., проведена плановая проверка состояния измерительных комплексов электроэнергии потребителя, в ходе которой установлено безучетное потребление электроэнергии по причине истечения срока межповерочного интервала измерительных трансформаторов тока, о чем были составлены акты о неучтенном потреблении электроэнергии N 000317 от 11.05.2017, N 000318 от 11.05.2017, подписанные представителем потребителя.

На основании указанных актов истцом определён объём безучётного потребления электрической энергии за период с 01.01.2017 (дата, с которой измерительный комплекс стал не пригоден к учету) по 11.05.2017, по максимальной мощности электроустановок потребителя (139 кВт), с учетом оплаченного объема составил 641 398 кВт.ч.

Выявленный объем и стоимость безучетного потребления электрической энергии, были включены в акт об оказании услуг по передаче электрической энергии N 00008176 от 31.05.2017 к договору N 596-ТЭ от 17.05.2013 на сумму 2 281 492 руб. 97 коп.

Спорные трансформаторы тока поверены ответчиком после проведенной проверки, о чем 12.07.2017 г. ФБУ "Волгоградский ЦСМ" выданы соответствующие свидетельства о поверке.

Ответчик свои обязательства по оплате оказанных услуг по договору за спорный период не исполнил, что послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

В соответствии с пунктом 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) и пунктом 4 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электроэнергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861) оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (статьи 779 и 781 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ)).

Как следует из абзаца 8 пункта 2 Основных положений N 442, безучетное потребление - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и данным документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В силу пунктов 1, 3 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Согласно п. 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Как следует из пункта 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

Пунктом 1 статьи 13 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" установлено, что средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, в процессе эксплуатации подлежат периодической поверке.

Применяющие средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны своевременно представлять эти средства измерений на поверку.

Результатом поверки является подтверждение пригодности средств измерений к применению или признание средств измерений непригодным к применению (пункт 1.7 Порядка проведения поверки средств измерений, утвержденного Приказом Госстандарта России от 18.07.1994 N 125, Порядок проведения поверки средств измерений, требования к знаку поверки и содержанию свидетельства о поверке (утвержденный приказом Министерства промышленности и торговли РФ от 02.07.2014 N 1815).

В силу пунктов 2.11.9, 2.11.10, 2.11.16, 2.11.7 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6 (далее - ПТЭЭП) поверка расчетных средств учета электрической энергии проводится в сроки, устанавливаемые государственными стандартами. Собственник прибора учета обязан осуществлять поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями.

Использование расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается. Измерительные трансформаторы тока и напряжения относятся к встроенным в энергооборудование средствам электрических измерений и подлежат поверке.

В силу пункта 155 Основных положений собственник прибора учета, если иное не установлено в пункте 145 настоящего документа, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Периодическая поверка прибора учета, измерительных трансформаторов должна проводиться по истечении межповерочного интервала, установленного для данного типа прибора учета, измерительного трансформатора в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений. Демонтаж прибора учета в целях осуществления его поверки производится в порядке, установленном в пункте 149 настоящего документа.

Результаты поверки прибора учета удостоверяются знаком поверки (поверительным клеймом) и (или) свидетельством о поверке.

После проведения поверки прибора учета такой прибор учета должен быть установлен и допущен в эксплуатацию в порядке, предусмотренном настоящим разделом.

В силу п. 2.11.7 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 использование расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается.

В связи с изложенным, по истечении срока поверки прибора учета его показания о количестве поставленного энергоресурса не могут считаться достоверными, что фактически означает отсутствие прибора учета.

Согласно п.2.1.8 договора потребитель обязан самостоятельно или на основе соответствующих договоров с Сетевой организации осуществлять замену, обслуживание и поверку прибора учета, принадлежащих потребителю. Замена расчетных приборов учета и питающих их измерительных трансформаторов тока и напряжения, принадлежащих потребителю, осуществляется только после согласования такой замены с сетевой организацией и в присутствии представителя сетевой организации.

Доказательства направления ответчиком уведомления о неисправности прибора учета (истечении срока госповерки) в адрес истца в материалах дела отсутствуют. Кроме того, проводя проверки электроустановки потребителя от 30.10.2015, сетевой организацией в актах N Укир-06/10.15 и Укир-06/10.15 сделано указание на то, что до окончания срока госповерки трансформаторов тока осталось менее года. Срок поверки истекал в 4 квартале 2016 г.

Ответчик не представил доказательств, что в спорный период (с 01.01.2017 по 11.05.2016) прибор учета отвечал предъявляемым требованиям и фиксировал достоверные данные потребления.

Представленные ответчиком свидетельства о поверке от 12.07.2017 составлены после проведения сетевой организации проверки и не подтверждают факт исправности приборов учета в спорный период.

Пунктом 167 Основных положений N 442, предусмотрено проведение проверок соблюдения потребителями порядка учета электрической энергии на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии гарантирующими поставщиками, сетевыми организациями.

Порядок и условия определения объема безучетного потребления определены в пунктах 192 - 195 Основных положений.

В силу частей 1, 2 статьи 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Каждому лицу, участвующему в деле, гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Согласно п.1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с п. 188 Основных положений N 442 объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным

безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление.

Согласно пункту 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Пунктом 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Как следует из материалов дела, ответчик заблаговременно был уведомлен о предстоящей плановой проверке средств измерения, последний обеспечил участие в проведение проверки представителя - Резяпкина В.А., которым был осуществлен допуск представителей сетевой организации к спорным приборам учета.

При составлении актов о безучетном потреблении энергии от 11.05.2017 г. представитель ответчика подписал акты, оставив в них пояснения о том, что "В связи с праздничными, выходными днями мероприятия по поверке трансформаторов проводятся с опозданием. Трансформаторы работают исправно. Съем показаний проводиться по модему".

Акты о неучтенном потреблении электроэнергии N 000317 от 11.05.2017, N 000318 от 11.05.2017 составлены в соответствии с требованиями пункта 193 Основных положений N 442.

В соответствии с п. 180 Основных положений лицо, являющееся собственником расчетного прибора учета или энергопринимающих устройств (объектов электроэнергетики), в границах которых установлен расчетный прибор учета, принадлежащий другому лицу, при выявлении фактов его неисправности или утраты, истечения межповерочного интервала обязано немедленно сообщить об этом другой стороне по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии).

Так, в соответствии с пунктом 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель должен обеспечить: содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов; своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования; подбор электротехнического и электротехнологического персонала; обучение и проверку знаний электротехнического и электротехнологического персонала; надежность работы и безопасность эксплуатации электроустановок; учет, анализ и расследование нарушений в работе электроустановок, несчастных случаев, связанных с эксплуатацией электроустановок, и принятие мер по устранению причин их возникновения.

Исходя из пункта 2 Основных положений N 442, состав безучётного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учёта электроэнергии путём вмешательства в работу прибора учёта, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учёта с целью своевременного выявления недостатков учёта и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Как разъяснил Верховный Суд Российской Федерации в Определении от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833 из приведенного в п.2 Основных положений N 442 определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета.

Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Невыполнение законодательно возложенных на потребителя обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета электрической энергии и сообщению о его неисправности, привело к искажению данных об объеме потребления электрической энергии, что в соответствии с п.2 Основных положений N 442 квалифицируется как безучетное.

При таких обстоятельствах, возражения ответчика об отсутствии виновных действий, связанных с выявленной неисправностью прибора учета, судом первой инстанции обоснованно отклонен.

Законодательством установлен повышенный стандарт поведения субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, в гражданских правоотношениях, предполагающий необходимость повышенной осмотрительности при приобретении и осуществлении ими гражданских прав, несоблюдение которого вне зависимости от вины данного субъекта предполагает отнесение на него соответствующих негативных последствий.

Отсутствие вины потребителя в неисправности прибора учета не может само по себе свидетельствовать об отсутствии безучетного потребления электроэнергии, а обязанность по обеспечению функционированию прибора учета возлагается на потребителя (согласуется с позицией Верховного суда РФ, изложенной в определении от 30.09.2016 N 303-ЭС16-12044).

Неисполнение потребителем обязанности по уведомлению гарантирующего поставщика либо сетевой организации о неисправности прибора учета и составление соответствующего акта является достаточным основанием для вывода о безучетном потреблении.

В силу пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Также пунктом 195 Основных положений установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

При этом, подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений, предусмотрено, что объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется, если в договоре, обеспечивающим продажу электрической энергии на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке

поставки по формуле:

W = Pмакс х Т, где Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки; Т - количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электроэнергии, но не более 8760 часов.

Расчет безучетного потребления электрической энергии произведен за период с 01.01.2017 (дата, с которой измерительный комплекс стал не пригоден к учету) по 11.05.2017 по величине максимальной мощности, согласованной потребителем в приложении к договору N 596-ТЭ от 17.05.2013, исходя из количества часов в сутки - 24 ч., за минусом оплаченного объема электроэнергии, что соответствует положениям, содержащимся в пункте 195 Основных положений N 442.

Данный расчет судом первой инстанции проверен, обоснованно признан верным, арифметически не опровергнут ответчиком.

Контррасчет ответчика судом не принимается, поскольку единственным способом расчета безучетного потребления является расчетный метод, изложенный в подпункте "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений. Иного расчетного способа в случае безучетного потреблений действующим законодательством не предусмотрено.

Таким образом, представленный ответчиком контррасчет объема электроэнергии за спорный период судом отклоняется, поскольку он не соответствует фактическим обстоятельствам дела и номам действующего законодательства.

Исковые требования подлежат удовлетворению.

Довод заявителя жалобы о необходимости расчета безучетного потребления электроэнергии по усредненному потреблению энергии, рассчитываемому пропорционально потреблению предыдущих трех дней до момента выхода из строя счетчика электрической энергии подлежит отклонению, поскольку порядок расчета объема безучетного потребления электроэнергии установлен пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 и носит императивный характер.

Законодатель закрепил два варианта расчета объема безучетного потребления электрической энергии:

1) по мощности энергопринимаюших устройств потребителя (если величина мощности отражена в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии на розничном рынке);

2) по допустимой длительной токовой нагрузке вводного провода (кабеля) потребителя (если в договоре, обеспечивающей продажу электрической энергии на розничном рынке данные о величине максимальной мощности отсутствуют).

По смыслу пункта 2 Основных положений N 442 максимальная мощность энергопринимаюших устройств потребителя определяется в соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N Кб 1 (далее - Правила N 861). В рамках границ балансовой принадлежности в отношении энергопринимающего устройства, принадлежащего на праве собственности или на ином законном основании потребителю, а в случае, если у потребителя несколько энергопринимаюших устройств, имеющих между собой электрические связи через принадлежащие потребителю объекты электросетевого хозяйства, для этих целей максимальная мощность определяется в соответствии с указанными Правилами в отношении такой совокупное; и энергопринимающих устройств.

В силу пункта 13 (1) Правил N 861 величина максимальной мощности энергопринимающих устройств (объектов электросетевого хозяйства) указывается в документах о технологическом присоединении и определяется либо в процессе технологического присоединения, либо посредством перераспределения максимальной мощности между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, либо в процедуре восстановления (переоформления) документов о технологическом присоединении.

Из документов о технологическом присоединении следует, что максимальная мощность электроустановки ООО "Компания "Строй Инвест" составляет 278 кВт, на основе которой и был произведен расчет объема потребленной Ответчиком электрической энергии:

- акт N 000317 от 11.05.2017 (Прибор учета N 07093765) по мощности 139 кВт за период с 01.01.2017 (дата, с которой измерительный комплекс стал непригоден к учету) по 11.05.2017 (дата составления акта безучетного потребления).

Таким образом, объем безучетного потребления электрической энергии по акту N 000317 от 11.05.2017 составил:

139 кВт х 24 ч х 130 дней (3 120 часов) - ранее оплаченный объем = 372 445 кВт.ч

372 445 кВт.ч х 3,01446 (тариф) х 1,18 (НДС) - 1 324 810,24 руб.

- акт N 000318 от 11.05.2017 (Прибор учета N 15733840) по мощности 139 кВт за период с 01.01.2017 (дата, с которой измерительный комплекс стал непригоден к учету) по 11.05.2017 (дата составления акта безучетного потребления).

Таким образом, объем безучетного потребления электрической энергии по акту N 000318 от 11.05.2017 составил:

139 кВт х 24 ч х 130 дней (3 120 часов) - ранее оплаченный объем = 268 953 кВт.ч

268 953 кВт.ч х 3,01446 (тариф) х 1,18 (НДС) = 956 682,71 руб.

Произведенный расчет полностью соответствует пункту 195 Основных положений, является императивным и не предусматривает возможность применения иных способов определения объема безучетного потребления электроэнергии.

Довод заявителя жалобы о том, что истцом не учтена произведенная ответчиком оплата за спорный период в размере 1009790 руб., отклоняется судом апелляционной инстанции на основании следующего.

В соответствии с пояснениями истца, данными в суде апелляционной инстанции, перечисленные ответчиком платежи в период с января 2017 года по март 2018 года по договору N 596-ТЭ от 17.05.2013 в пользу МУПП "ВМЭС" денежные суммы были проведены Истцом в бухгалтерском учете в качества платежей Ответчика за расчетные периоды, не относящиеся к предмету настоящего спора, поскольку акт об оказании услуг за май 2017 г. N 00008176 от 31.05.2017 на общую сумму 2 385 078 руб. 20 коп. был согласован ООО "Компания "СтройИивест" только в неоспариваемой части (103 585 руб. 23 коп.), составляющей стоимость электроэнергии, потребленной в мае 2017 года по приборам учета, тогда как с доначисленным по актам безучетного потребления от 11.05 2017 объемом электрической энергии на сумму 2 281 492 руб. 97 коп. Ответчик не согласился.

Представитель ответчика при рассмотрении спора в суде апелляционной инстанции, ознакомившись с указанными пояснениями истца, согласился с доводами последнего о наличии задолженности ответчика перед истцом за период, предшествующий исковому и обоснованном отнесении истцом платежей, произведенных ответчиком в исковой период в качестве погашения долга за более ранние периоды.

В результате взаиморасчетов, непогашенной осталась исключительно задолженность Ответчика по актам безучетного потребления N 000317 и N 000318 от 11.05.2017, включенная в май 2017 г. на сумму 2 281 492 руб. 97 коп.

Из материалов дела следует, что поступившая от Ответчика оплата за оказанные по договору N " 596-ГЭ услуги по передаче электрической энергии была учтена МУПП "ВМЭС". При этом, за май 2017 года Ответчиком была произведена лишь частичная оплата по платежному поручению N 350 от 16.06.2017 с назначением платежа "за май 2017 года" на сумму 103 585 руб. 23 коп., составляющую неоспариваемый Ответчиком объем по акту об оказании услуг N 00008176 от 31.05.2017.

Остаток задолженности по акту об оказании услуг за май 2017 г. N 00008176 от 31.05.2017, представляющий стоимость объема безучетного потребления по актам N 000317 и N 000318 от 11.05.2017 составляет 2 281 492 руб. 97 коп., которая была взыскана судом первой инстанции и по состоянию на 27.04.2018 Ответчиком не оплачена.

Судебные расходы распределены между сторонами по правилам главы 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, проверив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, пришел к выводу, что они не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными, не влекущими отмену оспариваемого решения.

Нормы материального права применены судом первой инстанции правильно, выводы суда соответствуют установленным обстоятельствам и материалам дела. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

С учётом изложенного, обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 19 февраля 2018 года по делу N А12-37897/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

В.Б. Шалкин

Судьи

О.А. Дубровина В.А. Камерилова