Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 мая 2018 г. N 13АП-6609/18

г. Санкт-Петербург

14 мая 2018 г.

Дело N А56-82614/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 08 мая 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 мая 2018 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Мельниковой Н.А.

судей Савиной Е.В., Фуркало О.В.

при ведении протокола судебного заседания: Тутаевым В.В.

при участии:

от истца (заявителя): не явился, извещен

от ответчика (должника): не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-6609/2018) Тароева Александра Александровича на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.01.2018 по делу N А56-82614/2017 (судья Салтыкова С.С.), принятое

по иску (заявлению) Тароева Александра Александровича

к ПАО "Ростелеком"

о признании недействительным решения общего собрания

установил:

Тароев Александр Александрович обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с исковым заявлением к публичному акционерному обществу "Ростелеком" (далее - ПАО "Ростелеком", Общество), в котором просит "восстановить права собственников, владельцев привилегированных акций ПАО "Ростелеком" путем признания недействительными решений годового общего собрания акционеров ПАО "Ростелеком", которое состоялось в г. Москве 19.06.2017 без предоставления права голоса по всем вопросам повестки дня, в нарушение требований статьи 32 пункта 5 Закона "Об акционерных обществах".

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.01.2018 по делу N А56-82614/2017 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с указанным решением, Тароев А.А. обратился с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на пункт 2 статьи 269, пункт 1 статьи 270 АПК РФ, просит судебный акт отменить. Просительная часть апелляционной жалобы изложена истцом непонятно.

В отзыве на апелляционную жалобу, истец, указывая на законность и обоснованность принятого по делу решения, просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Определением от 17.04.2018 суд апелляционной инстанции, обязал истца уточнить в письменном виде и представить в суд (уточнить какое из общих собраний ПАО "Ростелеком" 2016 года или 2017 года им обжалуются.

17.05.2018 от истца в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд поступили пояснения, согласно которым, Тароев А.А. просит суд на основании пункта 1 статьи 49 АПК РФ изменить предмет иска, признать расчет размера дивиденда по всем размещенным акциям ПАО "Ростелеком", включая акции выкупные акции у акционеров при реорганизации, не имеющими законных оснований. На основании статьи 225.1 пунктов 7, 8 АПК РФ и статьи 51 пункта 5 Закона об акционерных обществах просит суд обязать ПАО "Ростелеком" включить в списки лиц, имеющих право голоса по всем вопросам его компетенции на годовом собрании акционеров ПАО "Ростелеком" определенном на 18.07.2018 владельцев привилегированных акций.

В настоящее судебное заседание лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев поступившее от истца пояснение и требования об изменении предмета иска, руководствуясь частью 1 статьи 49 АПК РФ, в его удовлетворении отказывает.

Согласно указанной норме права, истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований. В данном случае истцом заявлено новое требование, которое не было заявлено при подаче иска.

Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как явствует из материалов дела, в соответствии с пунктом 5.1 Устава Общества ПАО "Ростелеком" размещено 2 784 480 101 акций, а именно 2 574 914 954 обыкновенные акции и 209 565 147 привилегированных акции типа А.

Согласно пункту 2 статьи 32 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 N 208-ФЗ (далее - Закон об акционерных обществах) размер дивиденда по привилегированным акциям считается определенным в случае, если уставом общества установлен порядок их определения. Согласно п. 10.3 Устава владельцы привилегированных акции (типа А) имеют право на получение ежегодного фиксированного дивиденда, за исключением случаев, предусмотренных Уставом.

В соответствии с пунктом 3 статьи 42 Закона об акционерных обществах решение о выплате (объявлении) дивидендов принимается общим собранием акционеров.

Пунктом 1 статьи 32 Закона об акционерных обществах установлено, что акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Законом об акционерных обществах.

В соответствии с пунктом 5 статьи 32 Закона об акционерных обществах акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа.

В данном случае, как установлено судом, решение о полной выплате дивидендов по привилегированным акциям было принято годовым общим собранием акционеров 21.06.2016.

Отклоняя довод истца о том, что выплата по каждой привилегированной акции по итогам 2015 года почти в 12 раз меньше выплаты по каждой обыкновенной акции, суд первой инстанции обосновано исходил из следующего.

Согласно приложению к протоколу осмотра доказательств от 18.09.2017 - отчете о выплате дивидендов содержится информация о том, что на привилегированные акции приходится (начислена) выплата в общем размере 1 239 676 тыс. руб.; на обыкновенные акции - 15 231 824 тыс. руб.

Данные о выплатах по привилегированной и обыкновенной акции содержатся в пункте четвертом протокола годового общего собрания акционеров Общества от 23.06.2016 N 1; при этом, в протоколе указан размер дивидендов непосредственно на одну акцию - 5,915466946266 руб. по привилегированной акции и по обыкновенной акции.

При умножении размера выплаты по одной акции на общее количество привилегированных акций (209 565 147 акций) с учетом необходимости округления до тыс.руб., как это подлежит отражению в отчете о выплате дивидендов, получается указанная в соответствующем отчете сумма - 1 239 676 тыс. руб.; при умножении размера выплаты по одной акции на общее количество обыкновенных акций (2 574 914 954 акции) с учетом необходимости округления до тыс.руб., как это подлежит отражению в отчете о выплате дивидендов, получается указанная в соответствующем отчете сумма - 15 231 824 тыс. руб.

Согласно п.10.3 Устава владельцы привилегированных акций имеют право на получение ежегодного фиксированного дивиденда, за исключением случаев, предусмотренных Уставом. Общая сумма, выплачиваемая в качестве дивиденда по каждой привилегированной акции, устанавливается в размере 10% чистой прибыли Общества по итогам последнего отчетного года, разделенной на число акций, которые составляют 25 (двадцать пять) процентов уставного капитала Общества. При этом если сумма дивидендов, выплачиваемая Обществом по каждой обыкновенной акции в определенном году, превышает сумму, подлежащую выплате в качестве дивидендов по каждой привилегированной акции, размер дивиденда, выплачиваемого по последним, должен быть увеличен до размера дивиденда, выплачиваемого по обыкновенным акциям.

В соответствии с пунктом 5.2 дивидендной политики Общество будет стремиться направлять на выплату дивидендов (совокупно по обыкновенным и привилегированным акциям) в течение 2016, 2017 и 2018 годов (то есть по итогам 2015, 2016 и 2017 годов) не менее 75% от свободного денежного потока (далее - показатель FCF) за каждый финансовый год, но не менее 45 млрд рублей совокупно за три указанных года. Показатель FCF определяется по данным Отчета о движении денежных средств консолидированной финансовой отчетности Компании, составленной в соответствии с требованиями международных стандартов финансовой отчетности (МСФО) как чистые денежные средства от операционной деятельности, (1) уменьшенные на денежные средства, уплаченные при приобретении основных средств и нематериальных активов, (2) увеличенные на поступления от продажи основных средств и нематериальных активов.

Согласно данным консолидированной финансовой отчетности Компании за 2015 год FCF = 80 850 000 000 - 62 726 000 000 + 3 838 000 000 = 21 962 000 000, а 75% FCF составляет 16 471 500 000 руб.

На годовом общем собрании акционеров по итогам 2015 года акционеры приняли ряд решений, связанных с утверждением годовой бухгалтерской отчетности, распределением прибыли и выплатой дивидендов.

По третьему вопросу повестки дня "Утверждение распределения прибыли Общества по итогам 2015 года" принято решение "Распределить прибыль Общества по результатам отчетного 2015 года следующим образом:

- на увеличение собственного капитала Общества в размере 5 093 012 тысяч рублей;

- на выплату дивидендов по итогам 2015 года по акциям Общества в размере 16 471 500 тысяч рублей".

По четвертому вопросу повестки дня "Определение размера дивидендов, сроков и формы их выплаты по итогам работы за 2015 год и установление даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов" принято решение:

Выплатить дивиденды за 2015 год в денежной форме:

- по привилегированным акциям типа А Общества в размере 5,915466946266 рубля на одну акцию.

- по обыкновенным акциям Общества в размере 5,915466946266 рубля на одну акцию.

Определить, что сумма начисленных дивидендов в расчете на одного акционера Общества определяется с точностью до одной копейки.

Установить дату, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов по итогам 2015 года: 08 июля 2016 года.

Срок выплаты дивидендов номинальному держателю и являющемуся профессиональным участником рынка ценных бумаг доверительному управляющему, которые зарегистрированы в реестре акционеров, не должен превышать 10 рабочих дней, а другим зарегистрированным в реестре акционеров лицам - 25 рабочих дней с даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов".

Согласно утвержденной годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности чистая прибыль Общества по итогам 2015 года составила 21 564 512 тыс. руб. Таким образом, размер дивиденда на одну на 1 привилегированную акцию за 2015 год рассчитывается как 2 156 451 200 / (0,25 х (2 574 914 954 + 209 565 147)) и составляет 3,097815206833 рубля.

Размер дивиденда на 1 обыкновенную акцию рассчитывается как (16 471 500 000 - 3,097815206833 х 209 565 147) / 2 574 914 954 и составляет 6,144787763271 рубля

Поскольку размер дивиденда на 1 обыкновенную акцию превышает размер дивиденда на 1 привилегированную акцию, размер дивиденда на 1 привилегированную акцию был увеличен до размера дивиденда на 1 обыкновенную акцию. Размер дивиденда на 1 обыкновенную/привилегированную акцию рассчитывается по следующей формуле: 16 471 500 000 / 2 784 480 101 и составляет 5,915466946266 рубля как на 1 обыкновенную акцию, так и на 1 привилегированную акцию.

Данное решение годового общего собрания акционеров в установленном законом порядке не отменено.

Поскольку решение о полной выплате дивидендов по привилегированным акциям было принято годовым общим собранием акционеров 21.06.2016, то на годовом общем собрании акционеров ПАО "Ростелеком", которое состоялось 19.06.2017, акционеры-владельцы привилегированных акций в силу вышеуказанных положений Закона об акционерном обществе не приобрели прав на голосование.

Согласно данным консолидированной финансовой отчетности Компании за 2016 год, FCF = 67 177 000 000 - 61 857 000 000 + 7 978 000 000 = 13 298 000 000 рублей, а 75% FCF составляет 9 973 500 000 рублей.

На годовом общем собрании акционеров по итогам 2016 года акционеры приняли ряд решений, связанных с утверждением годовой бухгалтерской отчетности, распределением прибыли и выплатой дивидендов.

По третьему вопросу повестки дня "Утверждение распределения прибыли ПАО "Ростелеком" по результатам 2016 года и нераспределенной прибыли прошлых лет" принято следующее решение:

"1. Распределить всю чистую прибыль ПАО "Ростелеком" по результатам 2016 года в размере 10 902 202 тысячи рублей на выплату дивидендов по результатам 2016 года.

2. Направить на выплату дивидендов по результатам 2016 года нераспределенную прибыль ПАО "Ростелеком" прошлых лет в размере 4 097 798 тысяч рублей".

Следовательно, на выплату дивидендов в совокупности было направлено 15 000 000 000 рублей, что менее 16 471 500 000 рублей, направленных на выплату дивидендов по итогам 2015 года.

По четвертому вопросу повестки дня "Определение размера дивидендов, сроков и формы их выплаты по итогам работы за 2016 год и установление даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов" принято решение:

1. Выплатить дивиденды по результатам 2016 года в денежной форме:

- по привилегированным акциям типа А ПАО "Ростелеком" в размере 5,387002045593 рубля на одну акцию;

- по обыкновенным акциям ПАО "Ростелеком" в размере 5,387002045593 рубля на одну акцию.

Определить, что сумма начисленных дивидендов в расчете на одного акционера ПАО "Ростелеком" определяется с точностью до одной копейки по правилам математического округления.

2. Установить дату, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов по результатам 2016 года: 7 июля 2017 года.

Срок выплаты дивидендов номинальному держателю и являющемуся профессиональным участником рынка ценных бумаг доверительному управляющему, которые зарегистрированы в реестре акционеров, не должен превышать 10 рабочих дней, а другим зарегистрированным в реестре акционеров лицам - 25 рабочих дней с даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов".

Согласно утвержденной годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности чистая прибыль Общества по итогам 2016 года составила 10 902 202 тысячи рублей. Таким образом, размер дивиденда на одну на 1 привилегированную акцию за 2016 год рассчитывается как 1 090 220 200 / (0,25 х (2 574 914 954 + 209 565 147)) и составляет 1,566138252679 рубля. Размер дивиденда на 1 обыкновенную акцию рассчитывается как (15 000 000 000 - 1,566138252679 х 209 565 147) / 2 574 914 954 и составляет 5,697971493801 руб. Поскольку размер дивиденда на 1 обыкновенную акцию превышает размер дивиденда на 1 привилегированную акцию, размер дивиденда на 1 привилегированную акцию был увеличен до размера дивиденда на 1 обыкновенную акцию. Размер дивиденда на 1 обыкновенную/привилегированную акцию рассчитывается по следующей формуле: 15 000 000 000 / 2 784 480 101 и составляет 5,387002045593 рубля как на 1 обыкновенную акцию, так и на 1 привилегированную акцию.

Расчет размера дивидендов по акциям полностью соответствует Закону об акционерных обществах, Уставу Общества и его положению о дивидендной политике. Доказательств свидетельствующих об обратном материалы дела не содержат.

Отклоняя довод истца о том, что Обществом необоснованно приняты в расчет акции, принадлежащие дочернему обществу ПАО "Ростелеком", суд правомерно сослался на положения Закона об акционерных обществах, согласно которому дивиденды не начисляются по акциям, собственником которых является само Общество, а не его дочерние общества (статьи 34, 76 Закона об акционерных обществах).

Таким образом, апелляционная инстанция, вывод суда об отсутствии оснований для удовлетворения требований истца находит обоснованным.

Доводы заявителя апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела по существу спора.

Учитывая изложенное, апелляционный суд считает, что при принятии обжалуемого решения суд первой инстанции правильно применил нормы материального и процессуального права, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.01.2018 по делу N А56-82614/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Н.А. Мельникова

Судьи

Е.В. Савина О.В. Фуркало