Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 мая 2018 г. N 09АП-13618/18

г. Москва

16 мая 2018 г.

Дело N А40-230766/17

Резолютивная часть постановления объявлена 14 мая 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 мая 2018 года.

Судья Девятого арбитражного апелляционного суда Д.Н. Садикова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.В. Роговым,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело N А40-230766/17

по иску ПАО "Мосэнергосбыт" к ООО "Авиаснаб Трейд"

третье лицо: ПАО "МОЭСК"

о взыскании задолженности и неустойки

при участии в судебном заседании:

от истца: Гриценко М.В. по доверенности от 10.11.2017

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - ПАО "Мосэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Обществу с ограниченной ответственностью "Авиаснаб Трейд" (далее - ООО "Авиаснаб Трейд", ответчик) о взыскании 644 570 рублей 22 копеек задолженности, 14 725 рублей 95 копеек законной неустойки, законной неустойки, начисленной на сумму задолженности в размере 644 570 рублей 22 копеек за период с 27.11.2017 по дату фактической оплаты задолженности в размере 1/130 от ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на день фактической оплаты на основании акта о безучетном потреблении электроэнергии.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, было привлечено ПАО "МОЭСК".

Решением арбитражного суда первой инстанции от 12.02.2018 в иске отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил отменить решение суда и вынести по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Определением апелляционного суда от 13 апреля 2018 года суд перешел к рассмотрению дела по правилам первой инстанции в связи с установленными нарушениями судом первой инстанции норм процессуального права: дело, подлежащее рассмотрению по общим правилам искового производства, рассмотрено в порядке упрощенного производства, поскольку цена иска превышает пятьсот тысяч руб. (п.1 ч. 1 ст. 227 АПК РФ); в материалах дела отсутствуют документы, устанавливающие денежные обязательства ответчика, которые ответчиком признаются, но не исполняются, либо содержащие письменное подтверждение ответчиком наличия у него задолженности перед истцом ( п.2 ч.1 ст.227 АПК РФ).

В судебном заседании апелляционного суда при рассмотрении дела по правилам первой инстанции истец, уточненные в порядке ст.49 АПК РФ, исковые требования поддержал, просил взыскать задолженность по акту о безучетном потреблении электроэнергии в сумме 644 570 рублей 22 копеек, законную неустойку за период 22.10.2017 по 14.05.2018 в сумме 73691 руб.73 коп., законную неустойку в соответствии с абзацем 10 пункта 2 статьи 37 ФЗ "Об лектроэнергетике" от 26.03.2003 N 35-ФЗ от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки на сумму долга в размере 644570,22 руб. за период с 15.05.2018 по дату фактической оплаты задолженности.

Представители ответчика и третьего лица, будучи извещенными надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, в судебное заседание не явились.

Суд, выслушав пояснения представителя истца, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со ст.71 АПК РФ, приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между ПАО "Мосэнергосбыт" (истец, МЭС) и ООО "АВИАСНАБ ТРЕЙД" (ответчик, абонент) заключен договор энергоснабжения N 77915862 от 01.12.2006 г., по условиям которого МЭС обязался осуществлять продажу абоненту электрической энергии (мощности), а абонент обязался оплачивать поставленную электрическую энергию.

Из материалов дела следует, что 19.06.2014 в соответствии с п. 167 Основных положений ведущим инженером филиала ПАО "МОЭСК" - "Энергоучет" Роговым О.В. при участии представителя ООО "Кафе на лестнице" управляющего Костина Р.СА. произведена плановая проверка электроустановок ответчика, находящихся по адресу: г. Москва, 2-ой Смоленский пер., д./41, о чем составлен акт от 19.06.2014.

19.06.2014 уполномоченным представителем ПАО "МОЭСК" по факту выявления безучетного потребления ответчиком составлен акт о неучтенном потреблении N БУ/138/ЦОРУ-МУЭ-ю (далее - Акт) в присутствии уполномоченного представителя ответчика Филиппова С.С., которым акт подписан без каких-либо замечаний и возражений. На основании указанного акта определен объем безучетного потребления электроэнергии за период с 20.06.2013 по 19.06.2014 в 260172 кВт*ч.

Порядок и условия определения объема безучетного потребления электроэнергии, а также порядок расчета его стоимости определены Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 г. N 442 (далее - ОПФРР). В соответствии с пунктом 167 ОПФРР, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно- диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии. Безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (пункт 2 ОПФРР. Согласно пунктов 192, 193 ОПФРР, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (пункт 193).

В подтверждение факта безучетного потребления электрической энергии ответчиком представлен Акт о неучтенном потреблении электрической энергии, в котором установлено отсутствие пломб сетевой/сбытовой организации на клеммной коробке прибора учета N 685242.

Выявленные нарушения ответчиком по существу не оспорены, в судебное заседание суда апелляционной инстанции при рассмотрении дела по существу ответчик не явился.

Принимая во внимание отсутствие опровергающих, представленные истцом доказательства, подтверждающие факт безучетного потребления электроэнергии ответчиком на заявленную к взысканию сумму, суд руководствуется позицией ВАС РФ изложенной в Постановлении N 8127/13 от 15.10.2013 г. по делу А46-12382/2012, согласно которой суд не вправе исполнять обязанность ответчика по опровержению доказательств, представленных другой стороной, поскольку это нарушает фундаментальные принципы арбитражного процесса, как состязательность и равноправие сторон (ч. 1 ст. 9, ч. 1 ст. 65, ч. 3.1 и 5 ст. 70 АПК РФ).

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии был произведен истцом на основании акта в сумме 644 570 руб. 22 коп. и включен в счет, направленный для оплаты ответчику. Ответчиком оплата стоимости безучетного потребления электроэнергии не произведена, доказательств обратного в материалы дела не представлено, поскольку денежное обязательство ответчиком не исполнено, то истцом обоснованно начислены неустойка за период 22.10.2017 по 14.05.2018 в сумме 73691 руб.73 коп 73691 руб.73 коп., а также неустойка от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки на сумму долга в размере 644570,22 руб. за период с 15.05.2018 по дату фактической оплаты задолженности.

Учитывая изложенное, апелляционной суд приходит к выводу, что иск подлежит удовлетворению.

Решение суда первой инстанции подлежит отмене по безусловному основанию (ч.4 ст.270 АПК РФ).

Судебные расходы по иску и по апелляционной жалобе между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, главой 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации и относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 176, 266, 268 - 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 12 февраля 2018 года по делу N А40-230766/17 отменить.

Иск удовлетворить.

Взыскать с ООО "Авиаснаб Трейд" в пользу ПАО "Мосэнергосбыт" задолженность за потребленную электроэнергию в сумме 644 570 руб. 22 коп., законную неустойку за период 22.10.2017 по 14.05.2018 в сумме 73691 руб.73 коп., законную неустойку в соответствии с абзацем 10 пункта 2 статьи 37 ФЗ "Об лектроэнергетике" от 26.03.2003 N 35-ФЗ от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки на сумму долга в размере 644570,22 руб. за период с 15.05.2018 по дату фактической оплаты задолженности, расходы по государственной пошлине по иску и по апелляционной жалобе в размере 19 186 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья

Д.Н. Садикова