Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 мая 2018 г. N 09АП-15425/18

г. Москва

16 мая 2018 г.

Дело N А40-203297/17

Резолютивная часть постановления объявлена 15 мая 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 мая 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева

судей И.М. Клеандрова, С.А. Назаровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "ИнтерТехноМаркет"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 28 февраля 2018 года по делу N А40-203297/17, принятое судьей Фатеевой Н.В.

по заявлению конкурсного кредитора ООО "ИНТЕРТЕХНОМАРКЕТ"

о признании ООО "СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ ФОРМУЛА" несостоятельным (банкротом)

при участии в судебном заседании:

от ООО "ИнтерТехноМаркет" - Крылова Я.И., дов. от 03.07.2017.

УСТАНОВИЛ:

30.10.2017 г. в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ООО "ИНТЕРТЕХНОМАРКЕТ" о признании ООО "СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ ФОРМУЛА" несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.11.2017 года заявление принято к производству, возбуждено производство по делу N А40-203297/17-129-263 Б о признании должника несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.02.2018 года (резолютивная часть определения объявлена 14.02.2018) конкурсному кредитору отказано в удовлетворении заявления в части признания Должника несостоятельным (банкротом) по упрощённой процедуре отсутствующего должника.

В отношении Должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Зарипова С.Ю., требования конкурсного кредитора включены в реестр требований кредиторов Должника в полном объёме.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, кредитор обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное определение суда первой инстанции отменить.

С вынесенным определением конкурсный кредитор не согласен, в части отказа о введении процедуры банкротства Должника по упрощённый процедуре, как отсутствующего Должника.

Конкурсный кредитор считает, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и не соответствуют представленными в материалы дела доказательствами.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда кредитор поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев и оценив все представленные по делу доказательства, полагает обжалуемый судебный акт Арбитражного суда города Москвы подлежащим отмене по следующим основаниям.

Между ООО "ИнтерТехноМаркет" (поставщик) и ООО СК "Формула" (покупатель) был заключен договор поставки N С-ИНМ-16-2 от 02.02.2016 г. на поставку товара, согласно которому ООО "ИнтерТехноМаркет" поставило, а ООО СК "Формула" обязалось принять и оплатить товар на сумму 5 444 091,41 руб.

ООО СК "Формула" обязанность по оплате поставленного товара не исполнило.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 23.08.2017 г. по делу N А40-90649/17-149-898 с ООО СК "Формула" в пользу ООО "ИнтерТехноМаркет" взыскана задолженность в размере 5 444 091,41 руб., пени в размере 827 501,89 руб.

Доказательства оплаты долга в материалы дела не представлены.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Согласно пункту 2 статьи 4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", для определения наличия признаков банкротства должника учитываются:

* размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате компенсации сверх возмещения вреда, обязательств по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия;

* размер обязательных платежей без учета установленных законодательством РФ штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.

По пункту 2 статьи 6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику -юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей, а в отношении должника - физического лица - не менее размера, установленного пунктом 2 статьи 213.3 настоящего Федерального закона.

В соответствии с п. 2. ст. 7 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, работника, бывшего работника должника, уполномоченного органа по денежным обязательствам с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или судебного акта о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда о взыскании с должника денежных средств.

Таким образом, требования ООО "ИнтерТехноМаркет" о признании несостоятельным (банкротом) ООО СК "Формула" являются законными, обоснованными, соответствуют условиям, предусмотренным п.2 ст.33 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

ООО "ИнтерТехноМаркет" заявило о признании должника несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре отсутствующего должника, мотивируя заявление отсутствием у должника имущества, а также отсутствием должника по юридическому адресу.

Согласно пункту 1 статьи 227 Закона о банкротстве в случаях, если гражданин -должник или руководитель должника - юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствует или установить место их нахождения не представляется возможным, заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом независимо от размера кредиторской задолженности.

В силу статьи 230 Закона о банкротстве положения, предусмотренные параграфом 2 главы XI данного Закона, применяются также в случае, если имущество должника - юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве или если в течение последних двенадцати месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом не проводились операции по банковским счетам должника, а также при наличии иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника.

Отказывая в применении параграфа 2 главы XI Закона суд первой инстанции указал, что доказательств, свидетельствующих об отсутствии руководителя должника и невозможности установления его места нахождения, а также доказательств неосуществления должником производственной деятельности в течение двенадцати месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании его несостоятельным (банкротом), отсутствия операций по расчетному счету, непредставления бухгалтерской отчетности в материалы дела не представлено. Доказательства, свидетельствующие о том, что имущество должника заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве, в материалах дела отсутствуют.

На основании изложенного суд пришел к выводу о недоказанности факта наличия у ООО СК "Формула" признаков отсутствующего должника, предусмотренных статьями 227, 230 Закона о банкротстве, и об отказе в этой связи в удовлетворении заявления ООО "ИнтерТехноМаркет" в части признания должника несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре отсутствующего должника.

Апелляционный суд находит выводы суда первой инстанции о недоказанности факта наличия у ООО СК "Формула" признаков отсутствующего должника ошибочными по следующим основаниям.

Постановлением от 29.11.2017 года N 17/642890281838 возбуждено исполнительное производство в отношении Должника.

В материалы дела представлен оригинал СПРАВКИ б/н от 28.12.2017 года от ОСП по ЦАО N 1 УФССП России по Москве, из которой следует, что: "Согласно полученным ответам из РОСРЕЕСТРА по всем субъектам РФ. ОАТИ. ДГИ г. Москвы, а также УГИБДД имущество у должника отсутствует. Согласно ответу из ИФНС N 4 по г. Москве действующих расчётных счетов у должника нет. По адресу пер. Сивиев Вражек д.29/16. оф.506А. г Москва 119002 должник обнаружен не был."

Постановлением об окончании исполнительного производства от 28.12.2017 года N 17/642890315190 исполнительное производство в отношении Должника окончено ввиду не возможности взыскания суммы задолженности.

Совокупность указанных обстоятельств и представленных в материалы дела доказательств свидетельствует о том, что в соответствии со ст.227 и ст. 230 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) имеется совокупность обстоятельств для введения в отношения Должника упрощенной процедуры банкротства, как отсутствующего должника с введением процедуры конкурсного производства.

При изложенных обстоятельствах определение суда первой инстанции подлежит отмене.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 28 февраля 2018 года по делу N А40-203297/17 отменить.

Признать ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ ФОРМУЛА" (ОГРН 5137746184384, ИНН 7718959981, 119002, ГОРОД МОСКВА, ПЕРЕУЛОК СИВЦЕВ ВРАЖЕК, ДОМ 29/16, ОФИС 506А, дата регистрации: 11.12.2013 г.) несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре отсутствующего должника.

Открыть в отношении должника ООО "СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ ФОРМУЛА" конкурсное производство.

Включить требование ООО "ИНТЕРТЕХНОМАРКЕТ" в размере 6 271 593,30 руб., из которых 5 444 091,41 руб. - основной долг, 827 501,89 руб. - пени, в третью очередь реестра требований кредиторов должника ООО "СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ ФОРМУЛА" с учетом ст137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Утвердить Конкурсным управляющим должника ООО "СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ ФОРМУЛА" Зарипову Светлану Юрьевну (ИНН 561009911403, член НП ЦФОП АПК, регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих N 164, адрес для направления корреспонденции: 460000, г. Оренбург, ул. Ветеранов труда/Дачная, 29/24).

Обязать руководителя должника предоставить конкурсному управляющему печати, штампы, материальные ценности, а также бухгалтерские и иные документы.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

И.М. Клеандров С.А. Назарова