Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 мая 2018 г. N 09АП-15439/18

город Москва

16 мая 2018 г.

Дело N А40-254425/17

Резолютивная часть постановления объявлена 14.05.2018.

Постановление в полном объеме изготовлено 16.05.2018.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.В. Румянцева,

судей:	Т.Б. Красновой, В.А. Свиридова,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания А.М. Бегзи,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 15 апелляционные жалобы ИП Гасымова Э. В. Оглы на решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.03.2018 по делу N А40-254425/17, принятое судьей И.Н. Уточкиным,

по заявлению УВД ЗАО ГУ МВД

к ИП Гасымову Э. В. Оглы

о привлечении к административной ответственности,

при участии:

от заявителя: Антипова- Овечкина А.М. по дов. от 09.01.2018;

от ответчика: Плехова Н.В. по дов. от 08.02.2018;

УСТАНОВИЛ:

УВД по ЗАО ГУ МВД России по г. Москве обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о привлечении ИП Гасымову Э.В.оглы к административной ответственности по ч. 2 ст.14.17.1 КоАП РФ.

Решением от 07.03.2018 арбитражный суд привлек предпринимателя к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.17 КоАП РФ и назначил обществу административное наказание в виде штрафа в размере 500 000 рублей с конфискацией изъятой алкогольной продукции согласно протоколу изъятия вещей и документов от 20.11.2017.

Не согласившись с принятым судебным актом, предприниматель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт, полагая назначенное наказание несоразмерным тяжести совершенного правонарушения.

Приложенные к апелляционной жалобе дополнительные доказательства апелляционной коллегией не принимаются и не рассматриваются, поскольку не были представлены в суд первой инстанции (ч. 2 ст. 268 АПК РФ).

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения судебного акта, исходя из следующего.

Из материалов дела усматривается, что 20.11.2017 в 23:20 час. сотрудниками УВД по ЗАО ГУ МВД России по г. Москве совместно с Департаментом торговли и услуг г. Москвы по адресу: г. Москва, Очаковское ш., д.11, к.1 в продуктовом магазине ИП Гасымова Э.В.о. выявлен факт оборота (хранение) алкогольной и спиртосодержащей продукции без специального разрешения (лицензии) и товаросопроводительных документов в нарушение требований Федерального закона N 171-ФЗ от 22.11.1995 года "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции".

Опрошенный в ходе проверки продавец - Хажахмедова М., предупрежденный об ответственности по ст.ст. 17.7, 17.9 КоАП РФ, пояснила, что русским языком владеет хорошо, в переводчике не нуждается; работает в магазине ИП Гасымова Э.В.о. около 8 месяцев, в обязанности входит продажа товаров; почему хранится алкоголь на складе ей не известно; ей известно, что для продажи алкоголя нужна лицензия; магазин работает 24 часа, алкоголь не продаем.

В ходе проверки был организован осмотр помещений магазина, в ходе которого установлено, что указанный магазин расположен в подвальном помещении жилого дома и имеет площадь около 150м2. В магазине к продаже представлены продукты питания, напитки, соки, вода, пиво и напитки на его основе. При осмотре подсобных помещений обнаружена алкогольная и спиртосодержащая продукция. Лицензии на право реализации алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также товаросопроводительной документации в ходе осмотра не обнаружено и не представлено. При осмотре кассовой зоны обнаружен кассовый аппарат, зарегистрированный на ИП Гасымов Э.В.о.

Принято решение об изъятии алкогольной и спиртосодержащей продукции в количестве 100 единиц продукции согласно протокола изъятия вещей и документов и приложения N 1,2.

Указанная продукция помещена на ответственное хранение в ОООП УВД по ЗАО ГУ МВД России по г. Москве по адресу: г. Москва, ул. Лобачевского, вл.116.

По итогам проверки возбуждено дело об административном правонарушении по ч. 2 ст. 14.17.1 КоАП РФ с проведением административного расследования. В ходе проведения расследования направлен запрос в ИФНС N 31 по г. Москве о предоставлении выписки из ЕГРИП в отношении ИП Гасымова Э.В.о.

05.12.2017 в адрес ИП Гасымова Э.В.о. было направлено определение о вызове 22 декабря 2017 года в 11:30 час. в ОООП УВД по ЗАО ГУ МВД России по г. Москве по адресу: г. Москва, ул. Лобачевского, вл. 116, каб. 702 в отношении ИП Гасымов Э.В.о. на составление протокола об административном правонарушении по ч. 2 ст. 14.17.1 КоАП РФ.

ИП Гасымов Э.В.о. в УВД по ЗАО ГУ МВД России по г. Москве не явился.

20 ноября 2017 года в 23:20 час. сотрудниками УВД по ЗАО ГУ МВД России по г. Москве совместно с Департаментом торговли и услуг г. Москвы по адресу: г. Москва, Очаковское ш., д.11, к.1 в продуктовом магазине ИП Гасымов Э.В.о. выявлен факт оборота (хранение) алкогольной и спиртосодержащей продукции без специального разрешения (лицензии) в нарушение ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 22.11.1995 года N 171 - ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции", то есть, совершено административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрено ч. 2 ст. 14.17.1 КоАП РФ.

22.12.2017 в служебном помещении УВД по ЗАО ГУ МВД России по г. Москве старшим инспектором 1 отделения отдела охраны общественного порядка УВД по ЗАО ГУ МВД России по г. Москвы майором полиции Е.В. Колдовской в отношении ИП Гасымов Элшад Валех оглы, ОГРНИП 315774600113050, ИНН 402809305554 составлен протокол об административном правонарушении по части 2 статьи 14.17.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

В соответствии с ч.2 ст. 14.17.1 КоАП РФ незаконная розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), либо сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства" (за 4 исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемой индивидуальным предпринимателем, либо розничной продажи произведенного сельскохозяйственным товаропроизводителем вина, игристого вина (шампанского), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа в размере от ста тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 и пунктом 1 статьи 16 Закона N 171-ФЗ оборот алкогольной продукции (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи), в том числе розничную продажу такой продукции, вправе осуществлять только организации.

То есть выдача индивидуальным предпринимателям лицензий на осуществление розничной торговли алкогольной продукцией действующим законодательством не предусмотрена.

Однако это не означает, что за незаконное (без лицензии) осуществление индивидуальными предпринимателями деятельности по розничной продаже алкогольной продукции они не могут быть привлечены к административной ответственности.

Как указано в пункте 2 Обзора судебной практики "О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами дел об административных правонарушениях, предусмотренных главой 14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 6 декабря 2017 года, то обстоятельство, что для индивидуального предпринимателя установлен запрет на осуществляемую им деятельность, не может служить основанием для освобождения его от ответственности за ее ведение с нарушением установленных Законом N 171-ФЗ требований и правил.

Следует обратить внимание, что с 30.07.2017 за хранение алкогольной продукции без лицензии индивидуальные предприниматели могут быть привлечены к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ в редакции Федерального закона от 29.07.2017 N 265-ФЗ.

В соответствии с частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или дисквалификацию на срок от двух до трех лет; на юридических лиц - не более одной пятой совокупного размера выручки, полученной от реализации всех товаров (работ, услуг), за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявленного административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товаров (работ, услуг) в предшествующем календарном году, но не менее трех миллионов рублей с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой или административное приостановление деятельности на срок от шестидесяти до девяноста суток с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой.

Исходя из указанных выше обстоятельств, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии в деянии предпринимателя состава административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ, и ввиду отсутствия отягчающих вину предпринимателя обстоятельств назначил ему минимальный размер штрафа, предусмотренного данной нормой права.

Исходя из изложенных выводов, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.03.2018 по делу N А40-254425/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

П.В. Румянцев

Судьи

И.А. Чеботарева Т.Б. Краснова