Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 мая 2018 г. N 15АП-7232/18

город Ростов-на-Дону

24 мая 2018 г.

дело N А32-37855/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 23 мая 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 мая 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глазуновой И.Н.,

судей Р.Р. Илюшина,Т.Р. Фахретдинова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Соколовой А.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Кизлевли Фемия Талятовича

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 12.03.2018 по делу N А32-37855/2016 (судья Карпенко Т.Ю.)

по иску акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" к индивидуальному предпринимателю Кизлевли Фемию Талятовичу

третье лицо: АО "НЭСК-электросети"

о взыскании задолженности

и по встречному исковому заявлению индивидуального предпринимателя Кизлевли Фемия Талятовича к акционерному обществу "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" о взыскании неосновательного обогащения,

при участии от АО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края": представителя не направил, извещен надлежащим образом (ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие лица, участвующего в деле),

от ИП Кизлевли Ф.Т.: Городко А.Т. (доверенность от 10.05.2018),

от АО "НЭСК-электросети": Коваленко Ю.А. (доверенность от 01.01.2018),

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к ИП Кизлевли Фемию Талятовичу о взыскании стоимости неучтенного потребления электроэнергии в размере 2 829 228,84 рублей.

Определением суда от 14.11.2016 принято к производству встречное исковое заявление ИП Кизлевли Ф.Т. к АО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" о взыскании неосновательного обогащения в размере 350 000 рублей (принятые к рассмотрению судом уточненные требования в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 12.03.2018 первоначальный иск удовлетворен, во встречном иске отказано, распределены судебные расходы.

Арбитражный суд с учетом положений п. 1.2.2., 2.11.4, 2.11.6, 2.11.17, 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6 пришел к выводу о нарушении потребителем указанных правил, поскольку согласно заключению эксперта от 03.10.2017 пломба "Силтэк" N 02024431 с логотипом "НЭСК электросети" имеет механические повреждения, описанные в заключении. Указанные повреждения были образованы после демонтажа пломбы с расчетного прибора учета. Пломба "Силтэк" N 02024431 с логотипом "НЭСК электросети" после первоначального наложения подвергалась воздействию с извлечением пломбировочной нити (лески) и ее повторным пропусканием сквозь отверстия пломбы. Имеющиеся в корпусе пломбы "Силтэк" N 02024431 с логотипом "НЭСК электросети" два фрагмента пломбировочной нити (лески) узла не образуют, а переплетены между собой в пучок, имитирующий узел. Пломбировочная нить (леска) пломбы "Силтэк" N 02024431 с логотипом "НЭСК электросети", после первоначального продевания, подвергалась воздействию с извлечением и повторным пропусканием сквозь отверстия пломбы.

Суд указал, что выявленное истцом нарушение является достаточным для квалификации потребления ответчиком электроэнергии как безучетного, в связи с чем удовлетворил первоначальный иск. Поскольку Акт безучетного потребления электроэнергии составлен обоснованно, полномочия представителя явствовали из обстановки, суд указал на отсутствие основания для удовлетворения встречного иска.

Индивидуальный предприниматель Кизлевли Ф.Т. обжаловал решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, просит судебный акт отменить.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к следующему:

- в связи с отсутствием официального представителя ИП Кизлевли Ф.Т., при осмотре участвовал Кизлевли Т.С., который полномочиями на представления его интересов не обладал, что является безусловным нарушением Основных положений N 442;

- по ходатайству ИП Кизлевли Ф.Т. была назначена судебная трассологической экспертиза пломбы, при этом экспертом отражено, что объект исследования представлен на экспертизу в пакета с беспрепятственным доступом к содержимому, а выводом эксперта четко установлено, что узла в пломбе нет. С момента демонтажа пломбы, она находилась у третьего лица, а, следовательно, доступ к ней имели только работники "НЭСК электросети";

-Акт не содержит сведений о нарушении целостности прибора, внешних дефектах прибора учета, не указывается на наличие признаков вмешательства в схему учета и подключении посторонних устройств, влияющих на работу приборов учета электроэнергии и искажающих их данные, а также какие-либо иные нарушения, подпадающие под случаи безучетного потребления электрической энергии ;

- При сравнении двух периодов 2014-2015 год,.видно, что ИП Кизлевли Ф.Т. постоянно оплачивал за потребленную электроэнергию. В летний период времени в 2014 года ИП Кизлевли Ф.Т. оплатил 141 632,70 руб. за потребленную электроэнергию, а в 2015 году ИП Кизлевли оплатил 167 521,78 руб. (что больше на 25 889, 08 руб. чем в 2014 году). При сравнении двух аналогичных периодов, следует вывод о том, что ИП Кизлевли Ф.Т. полностью исполнял условия договора, оплачивал счета за потребленную электроэнергию, при этом размер потребляемой электроэнергии не сократился, что само по себе подтверждает отсутствие возможности незаконно потреблять электроэнергию.

В отзыве на апелляционную жалобу истец и третье лицо просят решение суда оставить без изменения.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддержали свои правовые позиции. Дело рассмотрено в порядке, предусмотренном статьей 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзывов, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующему.

Как следует из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, 01.01.2007 между ОАО "НЭСК" (энергоснабжающая организация) и ИП Кизлевли Ф.Т. (абонент) заключен договор энергоснабжения N 561, по условиям которого энергоснабжающая организация обязалась подавать абоненту электроэнергию и мощность, в соответствии с договорными объемами электропотребления (Приложение N 1) в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение, а абонент обязался оплачивать ее на условиях и в количестве, определенных договором и в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение.

В соответствии с п. п. 2.2.1., 2.2.3 договора энергоснабжающая организация имеет право проверять работу расчетных узлов учета электроэнергии и снимать показания расчетных приборов учета у абонента и его субабонентов в рабочее время. Составлять акты на безучетное пользование электроэнергией.

Абонент обязан обеспечивать сохранность пломб, установленных представителями ЭСО и пломб Госстандарта РФ (п. 2.3.4. договора).

Сотрудниками АО "НЭСК-электросети" в результате проверки расчетного прибора учета объекта "База отдыха "Снегири", расположенного по адресу г. Анапа, Джеметинский проезд, 23 был выявлен факт безучетного потребления электроэнергии и составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 00094 от 22.07.2015. Данный акт зафиксировал следующее нарушение: пломба энергоснабжающей организации N 02024431 имеет следы вскрытия (внутри пломбы узел). Пломба на расчетном приборе учета. Акт составлен в присутствии представителя потребителя - Кизлевли Т.С., который подписал акт.

На основании указанного акта произведен расчет объема и стоимости безучетно потребленной электроэнергии за период с 06.09.2014 по 22.07.2015. Объем составил 513872 кВтч, на сумму 3 179 228,84 рублей.

Ответчиком оплата стоимости безучетно потребленной электроэнергии произведена в размере 350 000 рублей (пл. поручение N 49 от 06.10.2016).

Ненадлежащее исполнение ответчиком своих обязательств по оплате задолженности по акту о неучтенном потреблении электроэнергии послужило основанием для обращения истца в суд.

Полагая, что неучтенного потребления им не осуществлено, денежные средства перечислены в отсутствие основания, ИП Кизлеви Ф.Т. предъявил встречный иск.

На основании статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В силу частей 1, 2 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

В соответствии с частью 1 статьи 37 Закона об электроэнергетике субъектами розничных рынков являются: потребители электрической энергии; поставщики электрической энергии (энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики, производители электрической энергии, не имеющие права на участие в оптовом рынке в соответствии со статьей 35 настоящего Федерального закона); территориальные сетевые организации, осуществляющие услуги по передаче электрической энергии.

Основными положениями функционирования розничных рынков, утверждаемыми Правительством Российской Федерации, предусматриваются: правила заключения договоров между потребителями электрической энергии (энергосбытовыми организациями) и гарантирующими поставщиками и правила их исполнения, включающие в себя существенные условия указанных договоров; правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии на розничных рынках; порядок осуществления расчетов за электрическую энергию, в том числе при продаже по нерегулируемым ценам (часть 3 статьи 37 Закона об электроэнергетике).

В соответствии с Законом об электроэнергетике, постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (вместе с "Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", "Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии") утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Положения).

В соответствии с пунктом 2 Положений "покупатель" - покупатель электрической энергии, приобретающий электрическую энергию (мощность) в целях ее продажи, а также исполнитель коммунальных услуг, приобретающий электрическую энергию (мощность) в целях ее использования при предоставлении коммунальной услуги по электроснабжению, а также в случае отсутствия централизованных теплоснабжения и (или) горячего водоснабжения - в целях ее использования при предоставлении коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению (далее - исполнитель коммунальной услуги);

"бездоговорное потребление электрической энергии" - самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей;

"безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 26 Положений сетевая организация: выявляет лиц, которые не заключили договоры, обеспечивающие продажу им электрической энергии (мощности), и при этом фактически потребляют электрическую энергию; составляет в установленном настоящим документом порядке акт о неучтенном потреблении электрической энергии; рассчитывает в соответствии с настоящим документом объемы бездоговорного потребления электрической энергии за период, истекший с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей; принимает меры по прекращению потребления электрической энергии в отсутствие договора и по обеспечению оплаты объемов электрической энергии, потребляемой без заключенного договора лицом, потребляющим электрическую энергию, путем введения полного ограничения режима потребления электрической энергии.

Пунктом 136 Положений предусмотрено, что определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

Согласно пункту 167 Положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 84 Положений стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора

Стоимость объема бездоговорного потребления и стоимость объема безучетного потребления в отношении потребления населением и приравненными к нему категориями потребителей определяются исходя из регулируемых цен (тарифов), установленных органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для населения и приравненных к нему категорий потребителей и применяемых для расчетного периода, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Пунктом 192 Положений предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (пункт 193 положений).

В силу пунктов 194, 195 положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу. При этом в отношении потребителя, при осуществлении расчетов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, помимо объема безучетного потребления электрической энергии также определяется величина мощности, приобретаемой по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), и величина мощности, оплачиваемой в части услуг по передаче электрической энергии, исходя из почасовых объемов потребления электрической энергии, определяемых в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

Поскольку в силу пункта 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком, то судом первой инстанции обоснованно была назначена и проведена по делу судебная экспертиза.

Согласно заключению эксперта ФБУ Краснодарская ЛСЭ Минюста России от 03.10.2017 пломба "Силтэк" N 02024431 с логотипом "НЭСК электросети" после первоначального наложения подвергалась воздействию с извлечением пломбировочной нити (лески) н ее повторным пропусканием сквозь отверстия пломбы.

Согласно пункту 145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Основные положения N 442) обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Согласно пункту 2.11.18 Правил N 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями. Таким образом, обязанность по опломбированию приборов учета возложена на энергоснабжающую организацию.

Нарушения в работе средств и систем учета могут выражаться в виде повреждения поверительных клейм, срыв пломб энергоснабжающей организации, искусственное торможение диска, изменение схемы подключения электросчетчика или трансформаторов тока и т.д.

Приведенные нормы Правил носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерений.

Выявленные нарушения являются достаточными для квалификации потребления ответчиком электроэнергии как безучетного, на что верно указал суд первой инстанции.

Поскольку в нарушение пункта 2.3.4 договора абонент обязан незамедлительно, (в суточный срок с момента обнаружения) сообщать в ЭСО обо всех нарушениях схем и неисправностях в работе приборов расчетного учета электрической энергии, но данная обязанность абонентом не исполнена, то расчет количества потребленной энергии обоснованно определен в соответствии с приложением N 3 к Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии и пункта 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии.

Доводы апелляционной жалобы о том, что экспертом в заключении отмечен беспрепятственный доступ к объекту исследования, подлежат отклонению. Так, представителем третьего лица в судебном заседании указано, что спорная пломба в целом пакете, не имеющем повреждений, приобщена к материалам дела в судебном заседании 02.12.2016. При этом присутствовал представитель ответчика, замечаний не последовало. Указанные обстоятельства подтверждаются также и пояснениями представителя ответчика и материалами дела.

Таким образом, пломба для исследования представлена надлежащим образом.

Доводы апелляционной жалобы о том, что при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 22.07.2015 N 00094 не присутствовал уполномоченный представитель потребителя, были предметом исследования в суде первой инстанции, обоснованно отклонены, поскольку при составлении Акта присутствовал- Кизлевли Т.С., который подписал указанный акт, чьи полномочия следовали из обстановки (допуск к прибору учета на закрытой территории, что подтверждено показаниями свидетеля монтера Кабанченко А.Г.), а также подтверждались подписанием указанным представителем документов, обосновывающих его полномочия при составлении спорного акта: акт разграничения балансовой принадлежности от 19.03.2007 N 230; акт о проведении установки (замены) элементов узла учета N 31.01426 от 06.09.2013, договор энергоснабжения N 561 от 19.06.2003, которые от имени ИП Кизлевли Ф.Т. подписаны Кизлевли Т.С.

Суд первой инстанции правильно указал, что из представленных в материалы дела фотоматериалов также следует, что территория "Снегири" обнесена забором, в связи с чем, свободный доступ на ее территорию отсутствует, а, следовательно, полномочия представителя потребителя явствовали из обстановки: наличие доступа к соответствующему помещению, к приборам учета и нахождение на рабочем месте (статья 182 Гражданского кодекса Российской Федерации ).

Судом первой инстанции проверен расчет безучетного потребления электроэнергии, который произведен истцом за период с 06.09.2014, т.е. с даты снятия показаний приборов учета по 22.07.2015, что признано соответствующим пункту 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, поскольку согласно акту проведения установки (замены) элементов узла учета электрической энергии и проверки схем их подключения в электроустановках до и выше 1000 В N 31.01271 от 01.08.2013 узел учета с пломбой ОАО "НЭСК-электросети" N 02024431 к расчету допущен, следовательно, проверка должна быть осуществлена не позднее 01.08.2014.

Контррасчет суду не представлен.

При таких обстоятельствах доводы апелляционной жалобы об отсутствии безучетного потребления электрической энергии ввиду отсутствия занижения показаний прибора, подлежат отклонению, как предположительные и не основанные на допустимых доказательствах. Суд первой инстанции пришел к правильному выводу об обоснованности первоначального иска и отсутствии оснований для удовлетворения встречного требования.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, являлись предметом исследования суда первой инстанции, получили надлежащую правовую оценку, не свидетельствуют о наличии оснований для отмены правильного по существу судебного акта.

Суд правильно применил нормы материального права. Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции при рассмотрении дела не допущено.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению, и понесенные по ней судебные расходы распределяются по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 12.03.2018 по делу N А32-37855/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев с даты изготовления в полном объеме.

Председательствующий

И.Н. Глазунова

Судьи

Р.Р. Илюшин Т.Р. Фахретдинов