Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 мая 2018 г. N 09АП-18000/18

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 мая 2018 г. N 09АП-18000/18

г. Москва

29 мая 2018 г.

Дело N А40-147856/16

Резолютивная часть постановления объявлена 22 мая 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 мая 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А. Н. Григорьева,

судей С.А. Назаровой, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания К.А. Рыбаловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Поликвартстрой" Ралдугина Н.В. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 07 марта 2018 года по делу N А40-147856/16, принятое судьей Марковым П.А. по заявлению конкурсного управляющего ООО "Поликвартстрой" Ралдугина Н.В. о привлечении Сагателяна А.Г., Оганесяна А.В., Чокмаряна Е.К., Чеврина К.А. солидарно к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ан сумму 13.519.452,10 рублей по делу о несостоятельности (банкротстве)

ООО "Поликвартстрой",

при участии в судебном заседании:

от Сагателяна А.Г. - Лагунов М.Ю., дов. от 09.02.18

от Оганесяна А.В. - Боева О.С., дов. от 24.01.18

от Чокмаряна Е.К. - Дрыжков Г.В., дов. от 09.02.18

К/у ООО "Поликвартстрой" Ралдугин Н.В. - лично (паспорт)

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 14.07.2016 принято к производству заявление ООО "СпецМеханизация" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Поликвартстрой", возбуждено производство по делу. Решением суда от 14.06.2017 должник признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Ралдугин Н.В. Сообщение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства опубликовано конкурсным управляющим в газете "Коммерсантъ" N 112 от 24.06.2017, стр. 18.

Конкурсный управляющий ООО "Поликвартстрой" Ралдугин Н.В. обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о привлечении Сагателяна А.Г., Оганесяна А.В., Чокмаряна Е.К., Чеврина К.А. к субсидиарной ответственности.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 07.03.2018 заявление конкурсного управляющего удовлетворено частично. Чеврин Кирилл Александрович привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Поликвартстрой" в размере 13.519.452,10 рублей. С Чеврина Кирилла Александровича в пользу ООО "Поликвартстрой" взысканы денежные средства в размере 13.519.452,10 рублей. В удовлетворении остальной части заявления отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, Конкурсный управляющий ООО "Поликвартстрой" Ралдугин Н.В. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное определением суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт о привлечении Сагателяна А.Г., Оганесяна А.В., Чокмаряна Е.К..

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на то, что при вынесении оспариваемого судебного акта суд первой инстанции неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в соответствии со ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не находит оснований для изменения или отмены судебного акта.

В силу пункта 1 статьи 61.10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий. Предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии (пункт 4 статьи 61.10 Закона).

ООО "Поликвартстрой" основано 19.02.2010. С момента основания должника до 14.07.2016 (до даты принятия заявления о признании банкротом ООО "Поликвартстрой"), т.е. на протяжении более, чем трех лет до введения в отношении должника процедуры наблюдения, обязанности генерального директора ООО "Поликвартстрой" исполнял Сагателян Арам Григорьевич.

С основания ООО "Поликвартстрой" до 23.06.2016 учредителями ООО "Поликвартстрой" являлись: Оганесян Артак Владимирович (33.33%); Чомарян Ерванд Карапетович (33.33%); Сагателян Арам Григорьевич (33.34%).

Начиная с 23.06.2016 доли указанных выше участников должника были одновременно проданы Чеврину Кириллу Александровичу, 14.07.2016 - Чеврин К.А. назначил себя генеральным директором ООО "Поликвартстрой" вместо Сагателяна А.Г.

Конкурсный управляющий просит привлечь ответчиков солидарно к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, при этом указывает, что должник признан банкротом в результате действий (бездействий) ответчиков, а также ответчики не передали конкурсному управляющему бухгалтерскую и иную документацию должника.

В соответствии со ст. 61.11 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

1) причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона;

2) документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы;

3) требования кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, возникшие вследствие правонарушения, за совершение которого вступило в силу решение о привлечении должника или его должностных лиц, являющихся либо являвшихся его единоличными исполнительными органами, к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые правонарушения, в том числе требования об уплате задолженности, выявленной в результате производства по делам о таких правонарушениях, превышают пятьдесят процентов общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов;

4) документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют либо искажены;

5) на дату возбуждения дела о банкротстве не внесены подлежащие обязательному внесению в соответствии с федеральным законом сведения либо внесены недостоверные сведения о юридическом лице:

в единый государственный реестр юридических лиц на основании представленных таким юридическим лицом документов;

в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц в части сведений, обязанность по внесению которых возложена на юридическое лицо.

Таким образом, действующим законодательством в ст. 61.11. Закона о банкротстве установлен закрытый перечень обстоятельств, при наличии которых возможно привлечение лица к субсидиарной ответственности.

Сагателян А.Г. являлся генеральным директором ООО "Поликвартстрой" с 19.02.2010 по 22.06.2016.

Обстоятельства, составляющие основания доведения до банкротства, закрепленные в пункте 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, отсутствуют.

Сагателян А.Г. не совершал и не одобрял сделок, которые причинили бы вред имущественным правам кредиторов. Должник вёл обычную хозяйственную деятельность по строительству нежилых зданий. Временным и конкурсным управляющим в результате анализа финансового состояния должника оспоримые сделки выявлены не были.

Сагателян А.Г. полностью исполнил обязанность по ведению и хранению документов бухгалтерского учета и отчетности ООО "Поликвартстрой", установленных законодательством Российской Федерации, отчетность сдавалась вовремя, претензии со стороны налогового органа отсутствовали. Все документы были в полном объеме переданы новому генеральному директору.

Судом установлено, что между Оганесян Артаком Владимировичем, Чокмарян Ервандом Карапетовичем и Сагателян Арамом Григорьевичем, участниками ООО "Поликвартстрой", и Чевриным Кириллом Александровичем 16.06.2016 был заключен договор купли-продажи долей в уставном капитале ООО "Поликвартстрой", о чем 23.06.2016 в Единый государственный реестр юридических лиц были внесены изменения.

Чеврин К.А. принял у Сагателяна А.Г. документы бухгалтерского учета и отчетности, всю иную документацию должника, а также иные материальные ценности, 06.07.2016 составлен акт приема-передачи дел.

Также, Сагателян А.Г. не совершал правонарушений, к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые правонарушения не привлекался, сведения о нем в реестре дисквалифицированных лиц не содержатся.

Сагателян А.Г. соблюдены требования федерального закона по внесению достоверных сведений о юридическом лице ООО "Поликвартстрой" в Единый государственный реестр юридических лиц и Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Вина Сагателян Арама Григорьевича в невозможности полного погашения кредиторов отсутствует. Действия ответчика не выходили за пределы обычного делового риска и не были направлены на нарушение прав и законных интересов кредиторов.

ООО "Поликвартстрой" было зарегистрировано налоговым органом 19.02.2010, основной вид деятельности общества - строительство жилых и нежилых зданий, генеральным директором общества назначен Сагателян А.Г.

По итогам 2015 года чистая прибыль ООО "Поликвартстрой" составила 1.613.000 рублей, заработная плата, кредиторская задолженность погашались вовремя, претензии со стороны кредиторов отсутствовали, что подтверждается, в том числе, отсутствием арбитражных споров в Картотеке арбитражных дел.

Сокращение заказов, а также общий кризис строительной отрасли, привели к тому, что в начале 2016 года, когда участникам ООО "Поликвартстрой" поступило предложение о продаже принадлежащих им долей в уставном капитале ООО "Поликвартстрой".

16.06.2016 между участниками ООО "Поликвартстрой" и Чевриным К.А. заключен договор купли-продажи долей в уставном капитале общества.

06.07.2016 Чеврин К.А. принял всю документацию общества у Сагателяна А.Г. и вступил в должность генерального директора.

На момент продажи долей в уставном капитале ООО "Поликвартстрой" имелось вступившее в законную силу судебное решение от 16.03.2016 о взыскании с ООО "Поликвартстрой" в пользу ООО "СПЕЦМЕХАНИЗАЦИЯ" задолженности в размере 10.240.000 рублей, неустойки в размере 1.271.927,32 рублей, расходов по оплате государственной пошлины в размере 78.004 рублей.

Данная задолженность подлежала погашению денежными средствами от взыскания дебиторской задолженности с ООО "НГ-Энерго", исковое заявление 05.11.2015 было принято Арбитражным судом города Санкт-Петербурга и Ленинградской области (Дело N А56-58331/2015), по результатам рассмотрения спора судом была взыскана сумма в размере 12.114.844,90 рублей. Денежные средства получены и распределены между кредиторами

С прочими кредиторами были достигнуты договоренности о погашении их требований за счет денежных средств от текущей деятельности. Со стороны ФНС на тот момент непогашенные требования отсутствовали.

На дату заключения сделки купли-продажи долей в уставном капитале ООО "Поликвартстрой" у должника отсутствовали признаки несостоятельности. После продажи долей в уставном капитале, а также после смены генерального директора, должник продолжил осуществление хозяйственной деятельности.

На момент начала исполнения Чевриным К.А. обязанностей участника и генерального директора должника, кредитор ООО "СПЕЦМЕХАНИЗАЦИЯ" подал 08.07.2016 исковое заявление о признании ООО "Поликвартстрой" банкротом.

12.10.2016 в отношении должника введена процедура банкротства - наблюдение.

Таким образом, должник стал отвечать признакам неплатежеспособности не вследствие действий (бездействия) Сагателяна А.Г.

Согласно ч.4 ст.61.10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" пока не доказано иное, предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника.

Чомарян Е.К. не отвечает указанным признакам контролирующего лица должника, поскольку доля составляла менее половины долей уставного капитала общества (33.33%).

Чомарян Е.К. занимал должность заместителя генерального директора по строительству. Основной его деятельностью в ООО "Поликвартстрой" являлось взаимодействие с заказчиками и подрядчиками по реализации проектов, подбор персонала.

Доверенность N 43 от 02.10.2014 была выдана ему в целях оперативного оформления строительной документации, связанной с производственной деятельностью предприятия, иные полномочия были прописаны на крайний случай нетрудоспособности генерального директора и невозможности исполнения им должностных обязанностей.

Сам по себе факт выдачи Чомаряну Е.К. доверенности с довольно широкими полномочиями не свидетельствует о том, что Чомарян Е.К. каким - либо образом злоупотреблял предоставленными правами, совершал какие- либо действия или бездействие, которые явились причиной банкротства должника.

Чомарян Е.К. не заключал и не одобрял сделок, которыми причинен существенный вред имущественным правам кредиторов, не являлся контролирующим лицом должника в силу положений ч.4 ст.61.10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно акту инвентаризации расчётов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами и кредиторами от 14.09.2017, размещённому конкурсным управляющим на сайте ЕФРСБ задолженность контрагента (ООО "НГ-Энерго" перед ООО "Поликвартстрой" (арбитражное дело N А56-58331/2015) составляла 12.114.844,90 рублей, что превышает предъявленные конкурсным кредитором ООО "СпецМеханизация" требования (11.589.931,32 рублей).

Чомарян Е.К. в установленном законом порядке не привлекался к административной или уголовной ответственности за совершение налоговых правонарушений.

На момент продажи доли в уставном капитале ООО "Поликвартстрой" дела об административном правонарушении в отношении юридического или должностного лица не возбуждались, задолженность перед налоговыми органами отсутствовала.

На дату возбуждения дела отсутствовали недостоверные сведения в ЕГРЮЛ в отношении ООО "Поликвартстрой".

Согласно ч. 10 ст. 61.11 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого невозможно полностью погасить требования кредиторов, не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в невозможности полного погашения требований кредиторов отсутствует.

Такое лицо не подлежит привлечению к субсидиарной ответственности, если оно действовало согласно обычным условиям гражданского оборота, добросовестно и разумно в интересах должника, его учредителей (участников), не нарушая при этом имущественные права кредиторов, и если докажет, что его действия совершены для предотвращения еще большего ущерба интересам кредиторов.

В силу своего образования (инженер: промышленное и гражданское строительство) Чомарян Е.К. не являлся лицом ответственным за ведение бухгалтерского учета, либо хранение документов, также у него отсутствовала предусмотренная законом обязанность по передаче документов конкурсному управляющему.

Согласно разделу 14 Устава ООО "Поликвартстрой" обязанности по хранению документов осуществляет само общество.

Вся документация ООО "Поликвартстрой", в том числе документы бухгалтерского учета и отчетности после продажи долей в уставном капитале ООО "Поликвартстрой" были переданы Сагателяном А.Г. новому - собственнику ООО "Поликвартстрой" Чеврину К.А. по акту приема- передачи от 06.07.2016.

Таким образом, отсутствуют основания для привлечения Чомаряна Е.К. к субсидиарной ответственности.

Оганесян А.В. работал в ООО "Поликвартстрой" и занимал должность заместителя генерального директора по перспективному развитию (приказ N 24 от 01.06.2011). Также ему была выдана доверенность N 44 от 02.10.2014, согласно которой ему как заместителю генерального директора по перспективному развитию были предоставлены следующие права: представлять интересы ООО "Поликвартстрой" во всех государственных органах, органах местного самоуправления, предприятиях, учреждениях и организациях, любой организационно - правовой формы и формы собственности; распоряжаться счетами, подписывать и передавать бухгалтерскую, налоговую и статистическую отчетность, отчетность во внебюджетные фонды, получать и предоставлять иные документы, связанные с налоговыми обязательствами и обязательствами по платежам во внебюджетные фонды; подписывать договоры и приложения к ним, дополнительные соглашения, письма, акты приема-передачи и иные документы; распоряжение денежными средствами на счетах.

Конкурсный управляющий указывает, что Оганесян А.В. фактически осуществлял обязанности и главного бухгалтера, в частности обязанности по ведению бухгалтерского учета, имел возможность контролировать и определять деятельность ООО "Поликвартстрой" в трехлетний период предшествующий банкротству.

Вся документация ООО "Поликвартстрой", в том числе документы бухгалтерского учета и отчетности после продажи долей в уставном капитале ООО "Поликвартстрой" были переданы Сагателяном А.Г. новому генеральному директору ООО "Поликвартстрой" Чеврину К.А. по акту приема-передачи от 06.07.2016.

Оганесян А.В. не являлся лицом ответственным за ведение бухгалтерского учета.

Печать ООО "Поликвартстрой" согласно п. 118 акта была передана Чеврину К.А.

Доверенностью Оганесян А.В. был наделен правом подписания бухгалтерских документов, при этом полномочий по ведению бухгалтерского и налогового учета у Оганесяна А.В. не имелось.

Оганесян А.В. закончил Ереванский архитектурно-строительный институт и ему была присвоена квалификация - инженер-строитель, следовательно, он не мог заниматься ведением бухгалтерского учета в силу отсутствия специальных познаний в данной области.

Оганесян А.В. в установленном законом порядке не привлекался к административной или уголовной ответственности за совершение налоговых правонарушений.

На момент продажи доли в уставном капитале общества дела об административном правонарушении в отношении юридического или должностного лица не возбуждались, задолженность перед налоговыми органом отсутствовала.

Оганесян А.В. занимал должность заместителя генерального директора по перспективному развитию. Основной его деятельностью в ООО "Поликвартстрой" являлся поиск новых заказчиков.

Доверенность N 44 от 02.10.2014 была выдана ему на случай нетрудоспособности генерального директора и невозможности исполнения им должностных обязанностей, исключительно в целях подстраховки. Полномочиями вытекающими из данной доверенности Оганесян А.В. не пользовался.

Сам по себе факт выдачи Оганесяну А.В. доверенности с указанными в ней полномочиями не свидетельствует о том, что Оганесян А.В. каким-либо образом злоупотреблял предоставленными правами, совершал какие-либо действия или бездействие, которые явились причиной банкротства должника.

При таких обстоятельствах, оснований для привлечения Оганесяна А.В. к субсидиарной ответственности не имеется

Разрешая спор, суд первой инстанции правильно определил юридически значимые обстоятельства, дал правовую оценку установленным обстоятельствам и постановил законное и обоснованное определение. Выводы суда первой инстанции соответствуют обстоятельствам дела. Нарушений норм процессуального права, влекущих отмену определения, судом первой инстанции допущено не было.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции и не содержат указаний на новые имеющие значение для дела обстоятельства, не исследованные судом первой инстанции, в связи с чем оснований для отмены определения суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции считает, что Арбитражным судом г. Москвы выяснены все обстоятельства дела, правильно оценены доводы сторон и вынесено законное и обоснованное определение, в связи с чем, жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 07.03.2018 года по делу N А40-147856/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Поликвартстрой" Ралдугина Н.В. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

С.А. Назарова Р.Г. Нагаев