Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 мая 2018 г. N 16АП-1159/18

г. Ессентуки

30 мая 2018 г.

Дело N А25-340/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 28 мая 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 мая 2018 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Параскевовой С.А. (судья-докладчик),

судей: Белова Д.А., Семенова М.У.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Селиной А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, апелляционную жалобу акционерного общества "Карачаево-Черкесскэнерго" на решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 24.01.2018 по делу N А25-340/2017 (судья Миллер Д.В.)

по заявлению акционерного общества "Карачаево-Черкесскэнерго" (ОГРН 1020900510784, ИНН 0901000327)

к муниципальному казенному образовательному учреждению дополнительного образования детей "Детско-юношеская спортивная школа единоборств "Тутуш" (ОГРН 1040900707187, ИНН 0906011192)

о взыскании задолженности за безучетное потребление электроэнергии,

третьи лица: публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа" (ОГРН 1062632029778, ИНН 2632082033) в лице Карачаево-Черкесского филиала, Малокарачаевское муниципальное казенное учреждение спорткомплекс "Малый Карачай" (ОГРН 1080916000010, ИНН 0916005180),

в отсутствие лиц, участвующих в деле,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Карачаево-Черкесскэнерго" (далее - истец, общество) обратилось в арбитражный суд с иском к муниципальному казенному образовательному учреждению дополнительного образования детей "Детско-юношеская спортивная школа единоборств "Тутуш" (далее - учреждение, спортшкола) о взыскании 180 721 руб. 31 коп. за безучетное потребление электроэнергии.

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа" в лице Карачаево-Черкесского филиала, Малокарачаевское муниципальное казенное учреждение спорткомплекс "Малый Карачай".

Решением Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 24.01.2018 в удовлетворении требований заявителя отказано. Судебный акт обоснован отсутствием доказательств безучетного потребления электрической энергии.

Не согласившись с решением суда, общество подало апелляционную жалобу, в которой просит решение по делу отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. В обоснование жалобы апеллянт ссылается на то, что суд первой инстанции не провел надлежащей проверки доказательств, имеющихся в материалах дела.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в пределах доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, проверив правильность применения норм материального и процессуального права, учитывая доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, изучив и оценив в совокупности материалы дела, приходит к выводу, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, а апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно материалам дела, между истцом (гарантирующий поставщик) и ответчиком (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 0905051005113 от 12.12.2014.

Согласно разделу 1 договора гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям в точках поставки потребителя, согласованных в приложении 3 к настоящему договору, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

По смыслу п. 2.2.3 договора, гарантирующий поставщик имеет право: а) снимать не менее одного раза в месяц показания приборов учета; б) не менее одного раза в месяц проводить контрольные проверки приборов учета (в том числе инструментальные).

В силу п. 2.2.5 договора, гарантирующий поставщик имеет право в целях исключения фактов безучетного потребления, выдавать обязательное к исполнению потребителем предписание (в том числе оформленные в виде акта) о приведении в соответствии с установленными требованиями средств учета и требовать их выполнение в установленные сроки.

Согласно п. 2.3.5 договора, потребитель обязуется соблюдать предусмотренный режим потребления электрической энергии и мощности, обеспечивать надлежащее техническое состояние, безопасность эксплуатации и исправность находящихся в его введении (используемого им) энергетических сетей, приборов и оборудования, связанного с потреблением энергии. Балансовая принадлежность объектов электросетевого хозяйства фиксируется в акте разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности и сторон, являющимся приложением N 2 к настоящему договору.

Потребитель осуществляет мероприятия по содержанию в установленном порядке, сохранности средств учета и электроэнергетического оборудования, принадлежащего сетевой организации, только в границах эксплуатационной ответственности (на территории) потребителя (п. 2.3.18 и п. 2.3.19 договора).

Потребитель обеспечивать сохранность электрического оборудования, принадлежащего сетевой организации, расположенного в пределах границ эксплуатационной ответственности (п. 2.3.20 договора).

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, используемого для расчетов по настоящему договору, своевременной замене, ремонте и поверке по истечении межповерочного интервала возлагается на собственника такого прибора учета. Сохранность и целостность прибора учета, автоматизированных систем учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятие и хранение его показаний, своевременное информирование собственника прибора учета о его выходе из строя (его утрате или неисправности) возлагается на собственника энергопринимающих устройств, на которых установлен прибор учета (п. 4.4 договора).

В соответствии с п. 4.9 договора, проверка правильности снятия показаний расчетных приборов учета осуществляется не чаще 1 раза в месяц гарантирующим поставщиком или сетевой организацией.

Согласно п. 5.1 договора, фактический объем потребленной электрической энергии в расчетном периоде определяется: по данным потребления электрической энергии за расчетный период исходя из показаний расчетных средств учета электрической энергии; расчетным способом, в случаях, предусмотренных настоящим договором.

По смыслу п. 12.5 договора, все приложения к ранее заключенным договорам считаются приложениями к настоящему договору энергоснабжения.

02.12.2015 сотрудниками ПАО "МРСК Северного Кавказа" проведена проверка правильности работы средств учета, которые учитывают потребление ответчиком электроэнергии. По результатам проверки составлен акт о безучетном потреблении электрической энергии N КЧФ 000223 от 02.12.2015.

Как указано в акте, на момент проверки узла учета обнаружено, что неверно подключена схема прибора учета, в связи с чем, узел учета не может быть признан расчетным.

Согласно расчету, выполненному ПАО "МРСК Северного Кавказа", объем неучтенного потребления электроэнергии составил 40 880 кВт/ч.

Истец также произвёл свой расчет объема неучтенного потребления электроэнергии и направил в адрес ответчика претензию исх. N 25/362 от 30.01.2017 о наличии задолженности и необходимости ее погашения

Отказ ответчика от оплаты безучетно потребленной электрической энергии послужил основанием для обращения общества в суд с заявлением.

Отказывая в удовлетворении требований истца, суд первой инстанции правильно исходил из следующего.

В силу ч. 1 и 3 ст. 65 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

В силу ст. 539, 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Правила, предусмотренные ст. 539-547 ГК РФ применяются к отношениям, связанным со снабжением электроэнергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Статьями 541 и 544 ГК РФ установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно п. 1, п. 3 ст. 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Как указано в п. 1 ст. 547 ГК РФ в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).

В соответствии с абзацем восьмым п. 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Положения N 442), безучетное потребление представляет собой потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Положений N 442 порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

По смыслу абз. 13 п. 2 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии" состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Пунктом 192 Положений N 442 предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В силу п. 193 Положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Положения п. 192 и 193 Положений N 442, регламентирующие порядок выявления и оформления фактов безучетного и бездоговорного потребления электроэнергии, предусматривают необходимость указания в акте о безучетном (бездоговорном) потреблении электроэнергии лица, осуществляющего такое потребление, а также обязательное присутствие такого лица при составлении акта.

В соответствии с пунктом 176 Основных положений в акте проверки приборов учета должны быть указаны: - дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; - лица, принявшие участие в проверке; - лица, приглашенные в соответствии с пунктом 171 основных положений для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; - характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора); - характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); - результат проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка; - лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

Как следует из п. 155 Основных положений, собственник прибора учета, если иное не установлено в п. 145 данного документа, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а, если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы, - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов. В целях информирования собственника прибора учета о необходимости своевременного проведения очередной поверки прибора учета, измерительных трансформаторов сетевая организация при проведении проверки прибора учета уведомляет собственника такого прибора учета о необходимости своевременного проведения очередной поверки прибора учета, измерительных трансформаторов путем соответствующего указания в акте проверки прибора учета. Такое уведомление должно быть сделано, если до проведения очередной поверки прибора учета осталось менее 1 календарного года, и проведение проверки прибора учета до наступления срока проведения очередной поверки не планируется.

Согласно пункту 84 Основных положений стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема бездоговорного потребления) рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями требований названного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с п. 188 Основных положений объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление.

Согласно материалам дела, проверка прибора учета проводилась в Спортивном комплексе "Малый-Карачай", по адресу: с. Учкекен, ул. Боташева, д. 1, в то время как иск предъявлен к МКОУ ДОД "Детско-юношеская спортивная школа N 2 "Армспорт" с. Учкекен", юридическим адресом которого является адрес: Карачаево-Черкесская Республика, Малокарачаевский район, с. Учкекен, ул. Умара Алиева, д. 13.

В приложении N 3 к договору истец и ответчик также определили, что точка поставки, средства учета и место их установки спортшколы находятся по адресу: Карачаево-Черкесская Республика, с. Учкекен, ул. У.Алиева, д. 13.

В приложении N 3 к договору указаны данные прибора учета, установленного на объекте ответчика: тип, класс точности - ЦЭ-6803В, номер - 0747980107714625, дата госповерки - 2007.

Из представленного акта N КЧФ 000223 от 02.12.2015 не усматривается нарушение потребителем сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля. Также в данном акте не содержится сведений о наличии признаков вмешательства в схему учета и подключении посторонних устройств, влияющих на работу прибора учета электроэнергии и искажающих его данные. В вышеуказанном акте указано лишь на неправильное подключение схемы прибора и не содержится информации том, в чём состоит нарушение схемы подключения, то есть о способе осуществления безучетного потребления электрической энергии, также не приведена информация о мерах, необходимых для устранения нарушения.

Эти данные в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии", должны быть указаны при составлении акта о безучетном потреблении электроэнергии.

Однако, в спорном акте, в соответствующих графах указаны данные другого прибора учета: тип электросчетчика: СЕ-303, заводской номер: 010458087834946, дата государственной поверки: 2014, IV кв.

В материалах дела отсутствует акт замены счетчика ЦЭ-6803В N 0747980107714625 на прибор учета СЕ-303, заводской номер: 010458087834946. Несмотря на неоднократные требования суда, указанные документы не представлены лицами, участвующими в деле.

Согласно истребованным у Пенсионного фонда сведениям, присутствовавший при проведении проверки и отказавшийся от подписи акта безучётного потребления электроэнергии Боташев Алий Борисович (завхоз), среди работников спортшколы не числится. Документы, подтверждающие служебное положение, статус и полномочия данного лица на представление интересов спортшколы при составлении акта о безучётном потреблении, отсутствуют.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучётное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации). При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом, материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Доказательства надлежащего уведомления ответчика о дате и времени составления акта истцом в материалы дела не представлены.

Сведения о том, что спортшкола, уведомленная надлежащим образом о дате и времени составления акта, отказалась направить своего представителя для присутствия при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии, не зафиксированы и отсутствуют.

Представленный истцом в качестве основного доказательства акт N КЧФ 000223 от 02.12.2015 составлен с многочисленными и грубыми нарушениями, не содержит сведений о том, что он составлен на объекте ответчика, в отношении установленного у ответчика узла учёта, в присутствии его уполномоченного представителя.

Соответственно указанный акт не позволяет достоверно установить факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии в период с марта по декабрь 2015 года и объем такого потребления.

Таким образом, акт о безучетном потреблении электроэнергии составлен с нарушениями требований пунктов 192 и 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04 мая 2012 года N 442 и не может являться достоверным и допустимым доказательством по делу в смысле ст. 71 АПК РФ.

Поскольку факт безучетного потребления не подтвержден материалами дела, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что исковые требования общества не подлежат удовлетворению и обоснованно отказал в удовлетворении исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы в связи с вышеизложенным являются необоснованными и удовлетворению не подлежат.

Нарушений норм процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, являющихся безусловным основанием для его отмены, апелляционной инстанцией не установлено.

Таким образом, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, а апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Расходы по уплате государственной пошлины, относятся на апеллянта в связи с отклонением доводов апелляционной жалобы в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 24.01.2018 по делу N А25-340/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

С.А. Параскевова

Судьи

Д.А. Белов М.У. Семенов