Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 мая 2018 г. N 20АП-2300/18

г. Тула

30 мая 2018 г.

Дело N А23-5288/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 29.05.2018.

Постановление изготовлено в полном объеме 30.05.2018.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Афанасьевой Е.И., судей Сентюриной И.Г. и Тучковой О.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем Котовской К.В., при участии в судебном заседании от общества с ограниченной ответственностью "Комфорт Строй" - Дамаскина В.В. (доверенность от 28.03.2018), учредителя общества с ограниченной ответственностью "Комфорт Строй" - Высоколяна В.П. (решение N 1 от 07.06.2010 и приказ N 1 от 24.07.2010), в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Промвентиляция" на определение Арбитражного суда Калужской области от 19.03.2018 по делу N А23-5288/2016 (судья Денисенко И.М.), установил следующее.

Определением Арбитражного суда Калужской области от 09.12.2016 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Комфорт Строй" (далее - должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Долина Ольга Васильевна.

Общество с ограниченной ответственностью "Промвентиляция" (далее - кредитор) обратилось в арбитражный суд с заявлением к ООО "Комфорт Строй" о включении в реестр требований должника требования кредитора на сумму 50 026 518 рублей 26 копеек.

Определением суда от 19.03.2018 заявление ООО "Промвентиляция" удовлетворено частично, в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Комфорт Строй" включены требование ООО "Промвентиляция" в сумме 23 849 960 рублей 64 копейки, в том числе, основной долг - 23 849 960 рублей 64 копейки.

В жалобе ООО "Промвентиляция" просит определение суда от 19.03.2018 отменить и разрешить вопрос по существу. В обоснование своей позиции ссылается на нарушение норм материального и процессуального права, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела. Указывает на не истребование судом у должника локальных сметных расчетов. Отмечает, что во исполнение пункта 7.1.1 договора субподряда N 27 от 08.10.2015 должник назначил своего представителя, который принимал работы у кредитора, что подтверждают Акты скрытых работ, представленные в материалы дела. По мнению заявителя, акты скрытых работ являются доказательством уведомления должника о дополнительных работах.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ООО "Комфорт Строй" и учредитель ООО "Комфорт Строй" против доводов жалобы возражали.

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее -АПК РФ) в пределах доводов апелляционной жалобы.

Изучив доводы апелляционной жалобы и материалы дела, заслушав представителя должника и учредителя, явившихся в судебное заседание, Двадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены или изменения судебного акта в силу следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ, пунктом 1 статьи 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Определением Арбитражного суда Калужской области от 09.12.2016 по заявлению ООО "Арко" в отношении ООО "Комфорт Строй" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Долина Ольга Васильевна.

В соответствие со статьей 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты, опубликования сообщения о введении наблюдения.

Публикация о введении в отношении ООО "Комфорт Строй" процедуры наблюдения состоялась в газете "Коммерсантъ" N 235 от 17.12.2016.

ООО "Промвентиляция" обратилось в суд с заявлением к ООО "Комфорт Строй" 27.12.2016, то есть в установленный срок.

Согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного настоящим Федеральным законом порядка предъявления требований к должнику.

В силу пунктов 3-5 статьи 71 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве конкурсными кредиторами являются кредиторы по денежным обязательствам, за исключением уполномоченных органов, граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, имеет обязательства по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также учредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия.

Под денежным обязательством понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации, бюджетным законодательством Российской Федерации основанию.

Как следует из материалов дела и установлено судом области, 08.10.2015 между ООО "Промвентиляция" (субподрядчик) и ООО "Комфорт Строй" (генеральный подрядчика) заключен договор субподряда N 27, по условиям которого субподрядчик обязуется выполнить комплекс работ по поставке, монтажу систем вентиляции и дымоудаление, пусконаладочным работам системы вентиляции и кондиционирования (блоки "А", "Б", "В") на объекте: Перинатальный центр" по адресу: г. Калуга, ул. Вишневского, д. 1, в объемах, сроках и по стоимости, согласованных сторонами в настоящем договоре (пункт 1.1.) (т. 1, л.д. 7-12).

Материалами дела подтверждается выполнение заявителем комплекса строительно-монтажных и пусконаладочных работ систем вентиляции и кондиционирования на объекте "Перинатальный центр" по адресу: г. Калуга, ул. Вишневского, д. 1, о чем сторонами подписаны акты выполненных работ по форме КС-2 и справки по форме КС-3.

Обосновывая требование, заявитель ссылается на указанную в перечисленных актах приемки работ их стоимость - 89 628 518 рублей 26 копеек, в том числе: в актах по форме КС-2, КС-3 от 15.10.2015 (3 670 909,46 рублей), от 15.10.2015 (915 236,99 рублей), от 20.12.2015 (1 645 437,21 рубль), от 25.05.2016 (33 570 625,00 рублей), от 15.07.2016 (46 582 063,58 рублей), от 15.07.2016 (3 244 245,57 рублей); указывает на частичную оплату должником работ в сумме 39 602 000 рублей, полагает размер задолженности за выполненные работы в сумме 50 026 518 рублей 26 копеек.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику (статья 711 ГК РФ).

Оплата выполненных подрядчиком работ, как установлено пунктом 1 статьи 746 ГК РФ, производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Согласно пункту 12 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", наличие акта приемки работ, подписанного заказчиком, не лишает заказчика права представить суду возражения по объему и стоимости работ, не лишает заказчика возможности представить доказательства того, что объемы по отдельным видам работ и их сметная стоимость, указанная в актах, завышены.

Заключением эксперта N 000109-11/2017 от 08.11.2017 был сделан вывод, что достоверно установить фактически выполненный объем работ ООО "Промвентиляция" по представленной проектной и исполнительной документации без проведения работ по вскрытию элементов отделки и конструкций и испытания работоспособности систем невозможно, равно как невозможно установить обоснованность применения в исследуемом здании установленного оборудования и изменения проектных трас инженерных сетей без надлежащего согласования и утверждения изменений в проектной и сметной документации ГКУ КО "Управление капитального строительства"; примененные в актах расценки работ являются рыночными (затратный подход), так как иного способа определить рыночную стоимость вентиляции и дымоудаления нет; рыночная стоимость проведенных работ по утвержденной и согласованной проектно-сметной документации (государственный контракт N 0137200001214005233 от 17.07.2014 (закупка N 0137200001214005233) составляет 63 451 960 рублей 64 копейки, из которых стоимость "общеобменной вентиляции, дымоудаления. Перинатальный центр (корректировка по замечаниям ГЭ). Существующий корпус" составляет 37 863 706 рублей 55 копеек, стоимость "общеобменной вентиляции, дымоудаления. Перинатальный центр (корректировка по замечаниям ГЭ). Существующий корпус" составляет 12 516 137 рублей 89 копеек, стоимость пуско-наладочных работ системы вентиляции и кондиционирования составляет 13 072 116 рублей 20 копеек. На объем и стоимость выполненных сверх утвержденной и согласованной проектно-сметной документации (государственный контракт N 0137200001214005233 от 17.07.2014 (закупка N 0137200001214005233) Необходимо согласование данных изменений в проектно-сметной документации с заказчиком ГКУ КО "Управление капитального строительства" и увеличение бюджета до указанных в актах ООО "Промвентиляция" 89 628 518 рублей 29 копеек на выполнение соответствующих объемов работ.

Таким образом, экспертизой установлена рыночная стоимость работ, выполненных в рамках государственного контракта N 0137200001214005233 от 17.07.2014 (закупка N 0137200001214005233) по утвержденной и согласованной проектно-сметной документации, которая составляет 63 451 960 рублей 64 копейки, указанная в актах приемки работ 89 628 518 рублей 29 копеек превышает согласованную сметную стоимость работ.

Поскольку заключение эксперта в установленном законодательством порядке не оспорено, данное заключение правомерно принято судом в качестве надлежащего доказательства по делу.

Согласно пунктам 1, 3, 4 статьи 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства неучтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Таким образом, по смыслу указанной нормы права, вне зависимости от способа определения договорной цены работ (твердой или приблизительной, открытой), таковая во всех случаях определяется согласованной сметой, а при выполнении работ, превышающих сметную стоимость, таковые в обязательном порядке должны отдельно согласовываться до их выполнения - при несогласовании подрядчик лишается права требовать стоимости работ в части, превышающей сметную.

Такое законодательное регулирование основано на принципе разумности поведения сторон, имеющих определенные ожидания в согласованных в договоре ими взаимоотношениях, и принципе недопустимости злоупотребления правом, в частности, недопустимости извлечения выгоды ввиду утаивания от контрагента юридически значимых для последнего обстоятельств.

По смыслу пункта 12 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", подписание сторонами актов выполненных работ свидетельствует только о приемке заказчиком фактически выполненных работ, но не о согласовании сторонами подлежащей оплате стоимости работ.

ООО "Промвентиляция" не представлено суду доказательств заблаговременного согласования с ООО "Комфорт Строй" дополнительных работ, влекущих увеличение сметной стоимости работ.

Кроме того, судом учтено, что согласно пункту 2.2. договора субподряда N 27 от 08.10.2015, расчет за фактически выполненные работы при предъявлении актов за выполненные работы форм КС-2, КС-3 генподрядчик производит в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией. Согласно пункту 2.3. договора цена является открытой.

При заключении договора сторонами согласована первоначальная смета на сумму 63 451 960 рублей 64 копейки, которая не изменялась.

Представленный заявителем ООО "Промвентиляция" локальный сметный расчет от 2016 года без указания точной даты (день и месяц) и без номера на вентиляцию проектируемого корпуса блока "А" на сумму 19 154 855 рублей 21 копейка не подписан должником ООО "Комфорт Строй" (т. 1, л.д. 65-110).

Представленный заявителем ООО "Промвентиляция" локальный сметный расчет от 2016 года без указания точной даты (день и месяц) и без номера на вентиляцию проектируемого корпуса блока "Б" на сумму 51 179 349 рублей 40 копеек не подписан должником ООО "Комфорт Строй" (т. 1, л.д. 111-148).

Представленный заявителем ООО "Промвентиляция" локальный сметный расчет от 2016 года без указания точной даты (день и месяц) и без номера на вентиляцию проектируемого корпуса блока "В" на сумму 5 613 116 руб. 49 коп. не подписан должником ООО "Комфорт Строй" (т. 2, л.д. 1-23).

Представленный заявителем ООО "Промвентиляция" локальный сметный расчет от 2016 года без указания точной даты (день и месяц) и без номера на дополнительные работы по монтажу системы теплоснабжения, зонтов, подпор тамбур-шлюза, холодного водопровода, дренаж от кондиционеров и пароувлажнителей на сумму 940 999 руб. 48 коп. не подписан должником ООО "Комфорт Строй" (т. 2, л.д. 24-42).

Представленная заявителем ООО "Промвентиляция" локальная смета N 1/пнр от 2016 года без указания точной даты (день и месяц) на пусконаладочные работы системы АОВ на сумму 449 743 руб. не подписан должником ООО "Комфорт Строй" (т. 2, л.д. 43-.44)

Представленный заявителем ООО "Промвентиляция" локальный сметный расчет от 2016 года без указания точной даты (день и месяц) и без номера на пусконаладочные работы системы вентиляции и кондиционирования на сумму 10 436 951 руб. 59 коп. не подписан должником ООО "Комфорт Строй" (т. 2, л.д. 45-48).

Представленный заявителем ООО "Промвентиляция" локальный сметный расчет от 2016 года без указания точной даты (день и месяц) и без номера на автоматизацию систем вентиляции боков "А", "Б", "В" на сумму 1 853 503 руб. 09 коп. не подписан должником ООО "Комфорт Строй" (т. 2 л.д. 49-57)

Следовательно, как верно отмечено судом области, не подписанные должником вышеуказанные сметы на общую сумму 89 628 518 рублей 26 копеек нельзя считать согласованными сторонами в порядке пункта 1 статьи 452 ГК РФ.

Учитывая изложенное и то, что должник за выполненные работы оплатил заявителю 39 602 000 рублей, вывод суда об обоснованности требования заявителя в сумме 23 849 960 рублей 64 копеек (63 451 960,64 - 39 602 000,00) является правомерным.

Доводы заявителя жалобы о не истребование судом у должника локальных сметных расчетов, не заслуживает внимания, поскольку согласно положениям статей 65, 67, 68, 71 АПК РФ допустимые и достоверные доказательства представляются лицами, участвующим в деле, в обоснование своих требований и возражений, суд оценивает представленные сторонами доказательства.

В соответствии с частью 4 статьи 66 АПК РФ лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства. В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения. При удовлетворении ходатайства суд истребует соответствующее доказательство от лица, у которого оно находится.

Более того, самостоятельное истребование судом доказательств противоречит принципу состязательности (статья 9 АПК РФ).

Довод заявителя жалобы о том, что ГКУ Калужской области "Управление капитального строительства" оплатило дополнительные работы, подлежит отклонению, поскольку является голословным утверждением заявителя, документально не подтвержденным.

Довод заявителя жалобы о том, что акты скрытых работ являются доказательством уведомления должника о дополнительных работах, не может быть принят во внимание, так как является субъективным мнением апеллянта, противоречащим нормам действующего законодательства.

Иные доводы заявителя, содержащиеся в жалобе, не влияют на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, поскольку, не опровергая выводов суда первой инстанции, сводятся к несогласию с оценкой суда установленных обстоятельств по делу и имеющихся в деле доказательств, что не может рассматриваться в качестве основания для отмены судебного акта.

Оснований для отмены определения суда первой инстанции, предусмотренных частью 4 статьи 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы общества с ограниченной ответственностью "Промвентиляция" и отмены вынесенного определения.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Калужской области от 19.03.2018 по делу N А23-5288/2016 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

В соответствии с пунктом 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.И. Афанасьева

Судьи

И.Г. Сентюрина О.Г. Тучкова