Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 7 июня 2018 г. N 07АП-4218/18

г. Томск

7 июня 2018 г.

Дело N А27-3662/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 31 мая 2018 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 июня 2018 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего И.И. Терехиной,

судей О.Ю. Киреевой,

Е.В. Афанасьевой,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи А.В. Бабенковой, с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу государственного бюджетного нетипового образовательного учреждения "Губернаторская кадетская школа-интернат полиции" (N 07АП-4218/18) на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 09.04.2018 (судья А.О. Нестеренко) по делу N А27-3662/2018 по иску акционерного общества "Кемеровская генерация" (650036, г. Кемерово, пр. Ленина, 90/3 ОГРН 1122224002284, ИНН 4205243192) к государственному бюджетному нетиповому образовательному учреждению "Губернаторская кадетская школа-интернат полиции" (650992, г. Кемерово, ул. Красная, 23, ОГРН 1044205030550, ИНН 4205068286) о взыскании денежных средств.

В судебном заседании приняли участие:

от истца: С.С. Трубицына по доверенности от 15.07.2016,

от ответчика: Н.Л. Широкова по доверенности от 22.03.2018.

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Кемеровская генерация" (далее - АО "Кемеровская генерация") обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области к государственному бюджетному нетиповому образовательному учреждению "Губернаторская кадетская школа-интернат полиции" (далее - ГБ НОУ "ГКШИП") с иском, уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), о взыскании 328 6679,21 руб. основного долга за январь-май и сентябрь-декабрь 2015 года, январь-июнь и октябрь-декабрь 2016 г., январь - май 2017 г. по контрактам теплоснабжения и поставки горячей воды N 2026т, а также 67 524,55 руб. неустойки с 19.01.2018 по 28.03.2018 и по день фактического исполнения денежного обязательства.

Решением арбитражного суда от 09.04.2018 (резолютивная часть объявлена 03.04.2018) исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда, ГБ НОУ "ГКШИП" в апелляционной жалобе просит его отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных АО "Кемеровская генерация" требований, ссылаясь на то, что судом первой инстанции не была дана надлежащая оценка акту от 09.08.2017; судом не принят во внимание тот факт, что истец не представил доказательства, подтверждающие ввод в эксплуатацию приборов учета ТЭ; судом в недостаточной мере исследованы доводы ответчика, что ранее даты 09.08.2017 проверки состояния узлов учета тепловой энергии не проводились; доказательств наличия препятствий со стороны потребителя к проведению таких проверок ТСО не представлено; судом ошибочно сделан вывод о том, что при неизменности схем поставки, порядка учета и исходных данных для определения объема фактически поставленного ресурса не возникает бездоговорного потребления; судом первой инстанции не исследовались вопросы относительно обязательств учреждения и его учредителя.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, настаивал на ее удовлетворении.

АО "Кемеровская генерация" в отзыве на апелляционную жалобу, его представитель в судебном заседании просят оставить решение без изменения, указывая на то, что суд в своем решении (стр. 5-6) в полном объеме дал оценку указанному акту; ответчик, возражая против периода, за который истец рассчитал объем безучетного (бездоговорного) потребления, полагал, что рассчитывать сумму задолженности истец должен был с даты выявления безучетного (бездоговорного) потребления, однако судом правомерно не принят довод ответчика о бездоговорном потреблении, т.к. при наличии самостоятельно установленных ответчиком приборов учета без извещения об этом истца схема поставки тепловой энергии не была изменена и при наличии заключенного договора теплоснабжения и поставки горячей воды N 2026т с включением в него спорных объектов не свидетельствует о факте бездоговорного потребления по правилам п. 29 ст. 2 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении); доводы ответчика о том, что у потребителя отсутствует обязанность ввода в эксплуатацию ПУ не обоснован; в решении суда (стр. 3) суд указал, что АО "Кемеровская генерация" впервые проведена проверка, по результатам которой, были выявлены самостоятельно установленные и не введенные в эксплуатацию приборы учета тепловой энергии (далее ПУ ТЭ). Ранее 09.08.2017 проверка указанных ПУ ТЭ не проводилась, т.к. у теплоснабжающей организации не было о них информации, ответчик о них не заявлял; довод ответчика о том, что осмотр тепловых установок не проводился является необоснованным, т.к. ОАО "Кемеровская теплосетевая компания" был составлен Акт - 2984 повторного допуска в эксплуатацию пункта учета тепловой энергии у потребителя от 02.10.2014, с 19.09.2014 по 10.10.2017, а также каждый год составлялись акты подключения к отопительному сезону: акт N32 от 16.09.2014, акт N99 от 17.09.2015, акт N93 от 16.09.2015, акт N631 от 27.09.2016, которые приложены к отзыву на апелляционную жалобу; правовой статус учреждения не освобождает его от исполнения обязательств по контракту и ответственности за неисполнение принятого на себя обязательства.

В порядке абз. 2 ч. 2 ст. 268 АПК РФ суд приобщает к материалам дела, приложенные к отзыву на апелляционную жалобу акты 2984 от 02.10.2014, N 32 от 16.09.2014, N 99 от 17.09.2015, N 94 от 16.09.2015, N 631 от 27.09.2016.

В возражениях на отзыв ГБ НОУ "ГКШИП" указывает, что в акте проверки не указана дата предыдущей проверки, описание приборов учета на момент составления акта б/п, объяснения потребителя, судом первой инстанции опровергнуто как противоречащие материалам дела. В указанном акте б/п от 09.08.2017 в графе дата предыдущей проверки проставлен прочерк, отсутствие в акте описания приборов учета обусловлена тем, что зафиксирована не неисправность приборов учет; дата предыдущей проверки является обязательной составляющей акта, отсутствие которой, делает невозможным расчет объёма потребления тепловой энергии, а также исчисления предельного трех годичного срока предъявления требований; доказательств, достоверно и однозначно свидетельствующих о том, что в названный период на объектах ответчика имелось отвечающее установленным техническим требованиям энергопринимающее устройство, присоединенное к энергетическим сетям истца приборы и оборудование, необходимые для приема тепловой энергии истцом не представлено; в рассматриваемом случае имеет место быть бездоговорное потребление теплоэнергии; учреждение не осуществляет приносящую доходы деятельность, а, следовательно не располагает собственными денежными средствами, в связи с чем субсидиарная ответственность должна быть возложена на учредителя, поскольку учредитель несет гражданско-правовую ответственность за неисполнение обязательств основным должником.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее и возражений на отзыв, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционный суд считает, что оно не подлежит отмене или изменению.

Материалами дела установлено, что АО "Кемеровская теплосетевая компания" (правопредшественник АО "Кемеровская генерация") и ГБ НОУ "ГКШИП" заключали на каждый год (2014-2017) государственные контракты теплоснабжения и поставки горячей воды.

30.12.2013 между АО "Кемеровская теплосетевая компания" (теплоснабжающая организация) и ГБ НОУ "ГКШИП" (потребитель, абонент) был заключен государственный контракт N 2026 т (л.д.62-75 т.1), по условиям которого:

- ТСО обязуется поставить потребителю через присоединенную сеть тепловую энергию (далее энергия) и теплоноситель (далее горячая вода), а потребитель обязуется оплатить принятую энергию и горячую воду_(п.1.1);

- отпуск энергии и горячей воды на объекты потребителя (приложение N 3) производится ТСО в точки поставки, которая располагается на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети потребителя и тепловой сети ТСО_ (п.1.2);

- при установке приборов учета энергии и/или горячей воды, принятых в установленном порядке в качестве коммерческих, в точке поставки количество энергии и/или горячей воды, полученных потребителем, определяется по показаниям установленных приборов учета, а в случае их отсутствия - в порядке, установленном п.5.13 настоящего договора (п.5.1);

- если иное не предусмотрено законодательством РФ ТСО самостоятельно определяет количество энергии и/или горячей воды в соответствии с разделом 5 Правил отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85, утвержденных Главным техническим управлением по эксплуатации энергосистем Минэнерго СССР 22.07.1985, Главэнергонадзором 31.07.1985, в случаях отсутствия приборов учета энергии и/или горячей воды _. (п.5.13).

В приложениях N N 3, 9 к контракту стороны согласовывали тепловые нагрузки каждого из объектов теплоснабжения, в том числе жилого корпуса N 2 и гаража 1960 г. постройки по ул. Красная, 23, г. Кемерово, а также установленные приборы учета тепловой энергии и горячей воды (л.д.78, 89 т.1).

Оплата за потребленную тепловую энергию производилась по показаниям приборов учета, допущенных в эксплуатацию предшествующей теплоснабжающей организацией.

АО "Кемеровская генерация" с участием абонента проведена проверка, в ходе которой установлено, что в ИТП жилого корпуса N 2 и гаража, подключенных от ТК-18-2 и ТК-18-1 соответственно, смонтированы врезки на ГВС по открытой схеме, не предусмотренные контрактом, что привело к тому, что указанные объекты под учетом прибора учета не находятся, о чем составлен акт проверки систем теплопотребления и узлов учета тепловой энергии, теплоносителя от 09.08.2017, а также акт выявления бездоговорного потребления тепловой энергии от 09.08.2017 (л.д.102-103 т.1, л.д.13-14 т.2).

На основании указанных актов АО "Кемеровская генерация" рассчитало объем потребления по согласованным контрактом тепловым нагрузкам соответствующих помещений и за периоды январь-май и сентябрь-декабрь 2015 г., январь-июнь и октябрь-декабрь 2016 г., январь-май 2017 г. выставило к оплате корректировочные счета-фактуры, корректировочные акты приема-передачи 2561,981 Гкал тепловой энергии и 305,378 м3 горячей воды на общую сумму 3 286 679,21 руб.

Направленная в адрес ответчика претензия с требованием оплатить задолженность, оставлена без удовлетворения, что послужило основанием для обращения АО "Кемеровская генерация" с настоящим иском в арбитражный суд.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из обоснованности заявленных требований.

Согласно п. 1 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно ст.ст. 15, 15.1 Закона о теплоснабжении потребители тепловой энергии и потребители, подключенные к открытой системе теплоснабжения (горячего водоснабжения) приобретают тепловую энергию (мощность) и теплоноситель, в том числе как горячую воду на нужды горячего водоснабжения у теплоснабжающей организации по договору теплоснабжения и поставки горячей воды.

Пунктами 8,9 ст. 22 Закона о теплоснабжении установлено, что теплоснабжающей организацией или теплосетевой организацией при выявлении факта бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя составляется акт о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя. Расчет объема бездоговорного потребления тепловой энергии и их стоимости осуществляется со дня составления акта. Объем бездоговорного потребления тепловой энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей проверки, в месте осуществления бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, не более чем за три года. В акте о выявленном бездоговорном потреблении должны содержаться сведения о потребителе или об ином лице, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, о способе и месте осуществления такого бездоговорного потребления, описание приборов учета на момент составления указанного акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, относительно факта выявленного бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и их претензии к составленному акту (в случае наличия этих претензий). При составлении указанного акта должны присутствовать потребитель или иное лицо, осуществившие бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представители. Отказ потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представителей от подписания составленного акта, а также их отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин этого отказа в указанном акте или в отдельном акте, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписанном ими.

Бездоговорное потребление тепловой энергии - потребление тепловой энергии, теплоносителя без заключения в установленном порядке договора теплоснабжения, либо потребление тепловой энергии, теплоносителя с использованием теплопотребляющих установок, подключенных (технологически присоединенных) к системе теплоснабжения с нарушением установленного порядка подключения (технологического присоединения) (п. 29 ст. 2 Закона о теплоснабжении).

По правилам ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.

Суд первой инстанции, исходя из вышеизложенных нормы права и материалов дела, установил факт потребления тепловой энергии и горячей воды зданиями жилого корпуса N 2 и гаража по ул. Красная, 23, г. Кемерово, объем которых не учитывался прибором учета, поскольку в индивидуальные тепловые пункты этих помещений смонтированы врезки в систему теплоснабжения (по открытой схеме), не предусмотренные контрактом.

Данные обстоятельства ответчиком не опровергнуты.

Возражая против удовлетворения заявленных исковых требований, ответчик в апелляционной жалобе ссылается на то, что суд первой инстанции не дал оценки акту от 09.08.2017, в котором отсутствует дата предыдущей проверки.

Вместе с тем, оценив акт от 09.08.2017, суд первой инстанции отметил, что в соответствующих графах акта проставлены прочерки, т.е. обозначена неизвестность даты предыдущей проверки и отсутствие объяснений потребителя (абонента).

Так, строка "1.Приборы учета", "1.1. Состав приборов учета (перечислить коммерческие средства измерений)". Однако наличие таких приборов не установлено, в связи с чем в акте отсутствуют сведения о приборе и выявленных недостатках (неисправности) прибора учета.

Несостоятельным является утверждение подателя апелляционной жалобы о том, что суд первой инстанции не принял во внимание непредставление истцом доказательств, подтверждающих ввод в эксплуатацию приборов учета.

АО "Кемеровская генерация" представило в материалы дела акт ввода в эксплуатацию пункта учета тепловой энергии, теплоносителя у потребителя от 27.09.2017, оформленный по результатам технического осмотра приборов пункта учета тепловой энергии по адресу: ул. Коасная,23 (жил ой корпус N 2, гараж), согласно которому прибор учета ответчика не допущен в эксплуатацию, поскольку не представлена документация, пломбы ЭСО не установлены и не имеется возможности проверить работоспособность приборов учета ТЭ (л.д.104 т.1).

Ссылка ответчика на то, что судом не исследован вопрос о том, что ранее проверки прибора учета не проводились, подлежит отклонению.

До 09.08.2017 у теплоснабжающей организации не было информации о самостоятельно установленных ответчиком приборов учета.

Доказательств обратного учреждением не представлено.

Проверки приборов учета тепловой энергии, указанных в договоре, проводились истцом своевременно, что подтверждается актами N 32 от 16.09.2014, N 99 от 17.09.2015, N 93 от 16.09.2015, N 631 от 27.09.2016, а после замены теплоснабжающей организации АО "Кемеровская генерация" был составлен акт 2984 повторного допуска в эксплуатацию пункта учета тепловой энергии у потребителя от 02.10.2014.

Вышеперечисленные акты приложены истцом к отзыву на апелляционную жалобу в обоснование возражений по доводам ответчика.

Таким образом, при наличии доказательств, подтверждающих факт потребления тепловой энергии и горячей воды зданиями жилого корпуса N 2 и гаража по ул. Красная, 23, г. Кемерово, объем которых не учитывался прибором учета, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил требования АО "Кемеровская генерация" о взыскании задолженности в сумме 3 286 679,21 руб.

В связи с просрочкой исполнения обязательств по оплате истец начислил ответчику пени в сумме 67 524,55 руб. за период с 19.01.2018 по 23.03.2018 и по день фактического исполнения обязательств.

Проверив расчет пени суд первой инстанции признал его правильным. Ответчик расчет пени не оспорил, свой контррасчет не представил.

Довод о субсидиарной ответственности собственника здания, расположенного по адресу: г. Кемерово, ул. Красная, 23, со ссылкой на то, что ГБ НОУ "ГКШИП" владеет на праве оперативного управления зданием, не является основанием для отмены обжалуемого решения суда, поскольку положениями ст. ст. 296, 298 ГК РФ, определяющими права и обязанности собственника и учреждения в отношении имущества, находящегося в оперативном управлении, не предусмотрено сохранение обязанности собственника по содержанию переданного в оперативное управление имущества. Собственник, передав во владение имущество на данном ограниченном вещном праве, возлагает на учреждение и обязанности по его содержанию.

Принимая во внимание указанное выше, апелляционная жалоба по приводимым в ней доводам, удовлетворению не подлежит.

Согласно ст.110 АПК РФ государственная пошлина по апелляционной жалобе в сумме 3000 руб. относится на заявителя.

Руководствуясь ст.110, п.1 ст.269, ст.271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кемеровской области от 09.04.2018 по делу N А27-3662/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

И.И. Терехина

Судьи

О.Ю. Киреева Е.В. Афанасьева