Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 5 июня 2018 г. N 08АП-2928/18

город Омск

05 июня 2018 г.

Дело N А70-14434/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 31 мая 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 июня 2018 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Веревкина А.В.,

судей Аристовой Е.В., Краецкой Е.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Миковой Н.С., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2928/2018) непубличного акционерного общества "Сибирский научно-аналитический центр" на решение Арбитражного суда Тюменской области от 16 января 2018 года по делу N А70-14434/2017 (судья Макарова С.Л.), по иску акционерного общества "СофтЛайн Трейд" (ОГРН 1027736009333) к непубличному акционерному обществу "Сибирский научно-аналитический центр" (ОГРН 1027200802166) о взыскании 3 009 548 руб. 40 коп.,

в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле,

установил:

акционерное общество "СофтЛайн Трейд" (далее - АО "СофтЛайн Трейд", истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к непубличному акционерному обществу "Сибирский научно-аналитический центр" (далее - НАО "СИБНАЦ", ответчик) о взыскании 2 682 484 руб. долга по сублицензионному договору N 47192/ТМН1974 от 23.06.2014, 327 064 руб. 40 коп. неустойки за период с 28.07.2017 по 11.10.2017, а также неустойки от просроченной суммы за каждый день просрочки, начиная с 12.10.2017 по день фактического исполнения обязательств.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 16.01.2018 по делу N А70-14434/2017 исковые требования удовлетворены.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ответчик в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование жалобы ее податель, ссылаясь на чрезмерно высокий процент неустойки, отсутствие негативных последствий у истца в результате нарушения ответчиком обязательств, оплату долга ответчиком, полагает, что неустойка подлежит снижению на основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Стороны, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание апелляционного суда не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников процесса.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, апелляционный суд не усматривает оснований для его отмены или изменения.

Как следует из материалов дела, 23.06.2014 закрытым акционерным обществом "СофтЛайн Трейд" (в настоящее время - АО "СофтЛайн Трейд", лицензиат) и открытым акционерным обществом "Сибирский научно-аналитический центр" (в настоящее время - НАО "СИБНАЦ", сублицензиат) заключен сублицензионный договор N 47192/ТМН1974 (в редакции дополнительного соглашения N 3 от 16.01.2017), в соответствии с условиями которого лицензиат предоставил сублицензиату право использования программ для ЭВМ, перечисленных в Спецификации (Приложение N 1 к настоящему договору), на условиях простой (неисключительной) лицензии, а сублицензиат принял и обязался оплатить предоставление права использования программ для ЭВМ в порядке и на условиях настоящего договора.

В соответствии с пунктом 2.4 договора N 47192/ТМН1974 не позднее 5 рабочих дней с даты предоставления права использования программ для ЭВМ на каждый год использования лицензиат направляет сублицензиату акт предоставления права. Сублицензиат в течение 5 рабочих дней с момента получения акта предоставления права подписывает и направляет лицензиату один экземпляр акта или направляет мотивированный отказ от его подписания. В случае если в установленный настоящим пунктом срок сублицензиат не направит лицензиату подписанный акт предоставления права или мотивированный отказ от его подписания, акт считается подписанным сублицензиатом без замечаний в последний день срока, установленного для его подписания. Стороны признают, что неподписание акта сублицензиатом не является признаком непредоставления права использования лицензиатом.

Согласно пункту 3.1 спорного договора за предоставление права использования программ для ЭВМ сублицензиат обязуется уплатить лицензиату вознаграждение в рублях Российской Федерации, предусмотренное в спецификации (Приложение N 1 к договору), путем безналичного перечисления денежных средств на расчетный счет лицензиата.

На основании пункта 1 дополнительного соглашения N 3 от 16.01.2017 к договору N 47192/ТМН1974 стороны пришли к соглашению пункт 3.2 договора изложить в следующей редакции: оплата вознаграждения лицензиата за предоставление права использования программ для ЭВМ по настоящему договору осуществляется в соответствии с нижеследующим графиком платежей: Первый год: 3 309 753 руб. 50 коп. - до 25.07.2014, 3 309 753 руб. 50 коп. - до 25.12.2014. Второй год: 2 000 000 руб. - до 30.06.2016, 2 000 000 руб. - до 30.07.2016, 2 000 000 руб. - до 30.08.2016, 1 546 548 руб. 50 коп. - до 30.09.2016, 1 566 306 руб. - до 30.10.2016. Третий год: 1 467 835 руб. 59 коп. - до 27.07.2017, 1 214 648 руб. 41 коп. - до 27.08.2017.

В пункте 2 дополнительного соглашения N 3 от 16.01.2017 к договору N 47192/ТМН1974 стороны пришли к соглашению Приложение N 1 к договору (Спецификацию) изложить в следующей редакции:

Пункт 2.1 Первый год:

- 312-02177 (SKU) Exchange Server Standard ALNG LicSAPk MVL A 1 Year(s) Additional Corporate (программа для ЭВМ, в отношении которой предоставляется право использования) - 1 (количество лицензий) - 9 968 руб. (цена за 1 год) - 9 968 руб. (сумма за 1 год);

- Н04-00232 (SKU) - SharePoint Server ALNG LicSAPk MVL A 1 Year(s) Additional Corporate (программа для ЭВМ) - 1 (количество лицензий) 95 752 руб. (цена за 1 год) - 95 752 руб. (сумма за 1 год);

- 5HU00215 (SKU) - Lync Server ALNG LicSAPk MVL A 1 Year(s) Additional Corporate (программа для ЭВМ) - 1 (количество лицензий) - 51 348 руб. (цена за 1 год) - 51 348 руб. (сумма за 1 год);

- Н21-00419 (SKU) - Project Server CAL ALNG LicSAPk MVL Device CAL A 1 Year(s) Additional Corporate (программа для ЭВМ) - 66 (количество лицензий) - 2 373 руб. (цена за 1 год) - 156 618 руб. (сумма за 1 год);

- НЗО-00237 (SKU) - Project Professional ALNG LicSAPk MVL wlProject Server CAL A 1 Year(s) Additional Corporate (программа для ЭВМ) - 12 (количество лицензий) - 15 337 руб. (цена за 1 год) - 184 044 руб. (сумма за 1 год);

- 7NQ00302 (SKU) - SQL Svr Standard Core ALNG LicSAPk MVL 2Llcense CoreLic A 1 Year(s) Additional Corporate (программа для ЭВМ) - 8 (количество лицензий) - 50 498 руб. (цена за 1 год), 403 984 руб. (сумма за 1 год);

- А07-00041 (SKU) - Professional Desktop ALNG LicSAPk MVL A 1 Year(s) Enterprise Corporate (программа для ЭВМ) - 626 (количество лицензий) - 9 114 руб. (цена за 1 год) - 5 705 364 руб. (сумма за 1 год);

- Р73-05897 (SKU) - Windows Server Standard ALNG LicSAPk MVL 2Proc A 1 Year(s) Additional Corporate (программа для ЭВМ) - 1 (количество лицензий) - 12 429 руб. (цена за 1 год) - 12 429 руб. (сумма за 1 год).

Итого за первый год 6 619 507 руб., НДС не облагается.

Пункт 2.2 Второй год:

- 125-00110 (SKU) - Windows Professional 10 Single OLP NL Legalization GetGenuine wCOA (программа для ЭВМ) - 15 (количество лицензий) 10 169 руб. 70 коп. (цена за 1 год) - 152 545 руб. 50 коп. (сумма за 1 год);

- 77D00110 (SKU) - Visual Studio Team Foundation Server ALNG LicSAPk MVL A 1 Year(s) Additional Corporate (программа для ЭВМ) - 2 (количество лицензий) - 7 044 руб. (цена за 1 год) - 14 088 руб. (сумма за 1 год);

- D87-01057 (SKU) - Visual Studio Professional w/MSDN ALNG LicSAPk MVL A 1 Year(s) Additional Corporate (программа для ЭВМ) - 4 (количество лицензий) - 23 203 руб. (цена за 1 год) - 92 812 руб. (сумма за 1 год);

- D86-01175 (SKU) - Vlsio Professional ALNG LicSAPk MVL A 1 Year(s) Additional Corporate (программа для ЭВМ) - 20 (количество лицензий) - 10 152 руб. (цена за 1 год) - 203 040 руб. (сумма за 1 год);

- Н30-00237 (SKU) - Visio Standard ALNG LicSAPk MVL A 1 Year(s) Additional Corporate (программа для ЭВМ) - 7 (количество лицензий) - 5 256 руб. (цена за 1 год) - 36 792 руб. (сумма за 1 год);

- Н04-00232 (SKU) - PrjctPro ALNG LicSAPk MVL wlPrjctSvrCAL (программа для ЭВМ) - 13 (количество лицензий) - 15 337 руб. (цена за 1 год) - 199 381 руб. (сумма за 1 год);

- Р71-07280 (SKU) SharePointSvr ALNG LicSAPk MVL (программа для ЭВМ) - 2 (количество лицензий) - 95 752 руб. (цена за 1 год) - 191 504 руб. (сумма за 1 год);

- 7NQ00302 (SKU) WinSvrDataCtr ALNG LicSAPk MVL 2Proc (программа для ЭВМ) - 15 (количество лицензий) - 111 879 руб. (цена за 1 год) - 1 678 185 руб. (сумма за 1 год);

- 312-02177 (SKU) SQLSvrStdCore ALNG LicSAPk MVL 2Llc CoreLic (программа для ЭВМ) - 9 (количество лицензий) - 50 498 руб. (цена за 1 год) - 454 482 руб. (сумма за 1 год);

- Н04-00232 (SKU) - Exchange Server Standard ALNG LicSAPk MVL A 1 Year(s) Additional Corporate - 1 (количество лицензий) - 9 968 руб. (цена за 1 год) - 9 968 руб. (сумма за 1 год);

- 5HU00215 (SKU) - SharePoint Server ALNG LicSAPk MVL A 1 Year(s) Additional Corporate (программа для ЭВМ) - 1 (количество лицензий) - 95 752 руб. (цена за 1 год) - 95 752 руб. (сумма за 1 год);

- Н21-00419 (SKU) - Lync Server ALNG LicSAPk MVL A 1 Year(s) Additional Corporate (программа для ЭВМ) - 1 (количество лицензий) - 51 348 руб. (цена за 1 год) - 51 348 руб. (сумма за 1 год);

- Н30-00237 (SKU) - Project Server CAL ALNG LicSAPk MVL Device CAL A 1 Year(s) Additional Corporate 30 (количество лицензий) - 2 373 руб. (цена за 1 год) - 71 190 руб. (сумма за 1 год);

- 7NQ00302 (SKU) - Project Professional ALNG LicSAPk MVL wlProject Server CAL A 1 Year(s) Additional Corporate (программа для ЭВМ) - 12 (количество лицензий) - 15 337 руб. (цена за 1 год) - 184 044 руб. (сумма за 1 год);

- 7NQ00302 (SKU) - SQL Svr Standard Core ALNG LicSAPk MVL 2License CoreLic A 1 Year(s) Additional Corporate (программа для ЭВМ) - 8 (количество лицензий) - 50 498 руб. (цена за 1 год) - 403 984 руб. (сумма за 1 год);

- А07-00041 (SKU) - Professional Desktop ALNG LicSAPk MVL A 1 Year(s) Enterprise Corporate (программа для ЭВМ) - 555 (количество лицензий) - 9 114 руб. (цена за 1 год) - 5 058 270 руб. (сумма за 1 год);

- D87-01057 (SKU) - Windows Server Standard ALNG LicSAPk MVL 2Proc A 1 Year(s) Additional Corporate (программа для ЭВМ) - 1 (количество лицензий) - 12 429 руб. (цена за 1 год) - 12 429 руб. (сумма за 1 год);

- FQC09481 (SKU) - Visio Professional ALNG LicSAPk MVL A 1 Year(s) Additional Corporate (программа для ЭВМ) - 20 (количество лицензий) - 10 152 руб. (цена за 1 год) - 203 040 (сумма за 1 год).

Итого за второй год 9 112 854 руб. 50 коп., НДС не облагается.

Пункт 2.3. Третий год:

- А07-00041 (SKU) - Professional Desktop ALNG LicSAPk MVL A 1 Year(s) Enterprise Corporate (программа для ЭВМ) - 250 (количество лицензий) - 9 114 руб. (цена за 1 год) - 2 278 000 руб. (сумма за 1 год);

- 7NQ00302 (SKU) - SQL Svr Standard Core ALNG LicSAPk MVL 2License CoreLic A 1 Year(s) Additional Corporate (программа для ЭВМ) - 8 (количество лицензий) - 50 560 руб. 50 коп. (цена за 1 год) - 404 484 руб. (сумма за 1 год).

Итого за третий год 2 682 484 руб., НДС не облагается.

Как указывает истец, лицензиат надлежащим образом исполнил свои обязательства по предоставлению права использования программ для ЭВМ, в подтверждение чего в материалы дела представлены акты предоставления прав N Тr005973 от 09.01.2017 на сумму 2 278 500 руб., N Тr038507 от 30.06.2017 на сумму 403 984 руб. Ответчик обязательств по договору N 47192/ТМН1974 от 23.06.2014 в части своевременной оплаты за третий год не выполнил, в связи с чем за ним образовалась задолженность в размере 2 682 484 руб.

01.09.2017 АО "СофтЛайн Трейд" в адрес НАО "СИБНАЦ" направило претензию N ЮД-4592/17 с требованием оплатить вознаграждение по договору N 47192/ТМН1974 в размере 2 682 484 руб.

Поскольку претензия истца оставлена ответчиком без исполнения, АО "СофтЛайн Трейд" обратилось в суд с настоящим иском.

Удовлетворение требований иска явилось причиной подачи ответчиком жалобы, при рассмотрении которой апелляционный суд учел следующее.

Статьей 8 ГК РФ в качестве оснований возникновения гражданских прав и обязанностей указаны основания, предусмотренные законом и иными правовыми актами, а также действия граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В силу статьи 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Кодексе.

В статьях 309, 310 ГК РФ закреплено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Факт надлежащего исполнения АО "СофтЛайн Трейд" условий договора N 47192/ТМН1974 подтверждается материалами дела, ответчиком не оспаривается.

В связи с просрочкой исполнения НАО "СИБНАЦ" обязательств по своевременной оплате вознаграждения истец заявил о взыскании с ответчика 327 064 руб. 40 коп. неустойки за период с 28.07.2017 по 11.10.2017.

В силу части 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (статья 330 ГК РФ).

Согласно пункту 7.2.1 договора N 47192/ТМН1974 в редакции дополнительного соглашения N 2 от 24.06.2016 к нему за просрочку перечисления сублицензиатом платежей, предусмотренных в таблице в пунктах 2.2, 2.3 пункта 2 настоящего дополнительного соглашения лицензиат вправе письменно потребовать от сублицензиата уплатить пени в размере 0,2% от просроченной суммы за каждый день просрочки.

В апелляционной жалобе ответчик ссылается на необходимость применения положений статьи 333 ГК РФ при определении размера спорной неустойки.

В силу части 1 статьи 333 ГК РФ если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Материалы дела не содержат доказательств несоразмерности начисленной неустойки последствиям нарушения обязательства.

В соответствии с пунктом 71 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - Постановление N 7) если должником является коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а равно некоммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме (часть 1 статьи 2, часть 1 статьи 6, часть 1 статьи 333 ГК РФ).

Согласно пункту 72 Постановления N 7 заявление ответчика о применении положений статьи 333 ГК РФ может быть сделано исключительно при рассмотрении дела судом первой инстанции или судом апелляционной инстанции в случае, если он перешел к рассмотрению дела по правилам производства в суде первой инстанции (часть 5 статьи 330, статья 387 ГПК РФ, часть 61 статьи 268, часть 1 статьи 286 АПК РФ).

Таким образом, применение положений статьи 333 ГК РФ о снижении размера неустойки возможно лишь при наличии заявления об этом ответчика.

Апелляционный суд отмечает, что в суд первой инстанции НАО "СИБНАЦ" отзыв на иск не представило, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило; заявило лишь возражения относительно рассмотрения дела по существу в связи с невозможностью обеспечения явки своего представителя в судебное заседание (л.д. 32); о необходимости применения положений статьи 333 ГК РФ при определении размера неустойки, подлежащей взысканию с ответчика, НАО "СИБНАЦ" не заявляло.

В соответствии с разъяснениями, данными в пункте 25 Постановления N 36, судам следует учитывать, что согласно части 7 статьи 268 АПК РФ новые требования, которые не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются судом апелляционной инстанции. К примеру, не могут быть приняты и рассмотрены требования о снижении размера пеней, неустойки, штрафа, которые не были заявлены в суде первой инстанции.

Согласно части 3 статьи 257 АПК РФ в жалобе не могут быть заявлены новые требования, которые не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции.

Приведенные ответчиком в апелляционной жалобе доводы относительно применения статьи 333 ГК РФ суд апелляционной инстанции не принимает и не рассматривает на основании части 7 статьи 268 АПК РФ, поскольку данные доводы являются новыми.

Учитывая, что факт нарушения ответчиком срока исполнения обязательств по договору N 47192/ТМН1974 от 23.06.2014 подтвержден материалами дела, истцом расчет неустойки произведен с учетом действующего законодательства, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требование АО "СофтЛайн Трейд" о взыскании с НАО "СИБНАЦ" неустойки в размере 327 064 руб. 40 коп.

АО "СофтЛайн Трейд" также заявлено требование о взыскании с НАО "СИБНАЦ" неустойки в размере 0,2% от просроченной суммы за каждый день просрочки, начиная с 12.10.2017 по день фактического исполнения обязательств.

В пункте 65 Постановления N 7 указано, что по смыслу статьи 330 ГК РФ, и истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ). Законом или договором может быть установлен более короткий срок для начисления неустойки, либо ее сумма может быть ограничена (например, часть 6 статьи 16.1 Федерального закона от 25.04.2002 N 40-ФЗ "Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств").

На основании изложенного, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требование АО "СофтЛайн Трейд", взыскав с НАО "СИБНАЦ" неустойки, начисленной на сумму долга (2 682 484 руб.), начиная с 12.10.2017 по день фактической оплаты долга, по ставке 0,2% от суммы долга за каждый день просрочки.

Обстоятельства взыскания с ответчика в пользу истца 2 682 484 руб. долга предметом апелляционного обжалования не являются. Каких-либо обоснованных доводов и возражений в данной части апелляционная жалоба не содержит, поэтому выводы суда в силу части 5 статьи 268 АПК РФ не подлежат переоценке судом апелляционной инстанции (пункт 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции полно исследовал и установил фактические обстоятельства дела, дал надлежащую оценку представленным доказательствам и правильно применил нормы материального права, не допустив при этом нарушений процессуального закона.

Принятое по делу решение суда подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 АПК РФ относятся на подателя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 16 января 2018 года по делу N А70-14434/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

А. В. Веревкин

Судьи

Е. В. Аристова Е. Б. Краецкая