Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 13 июня 2018 г. N 10АП-7876/18

г. Москва

13 июня 2018 г.

Дело N А41-1146/18

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июня 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 июня 2018 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ханашевича С.К.,

судей Игнахиной М.В., Миришова Э.С.,

при ведении протокола судебного заседания: Калужиной Ю.К.,

при участии в заседании:

от истца, акционерного общества "Красногорскэнергосбыт" (ИНН: 5024037961, ОГРН: 1025002869693): Бушуева Т.В. - представитель по доверенности от 09.01.2018,

от ответчика, публичного акционерного общества "Красногорское предприятие электрических сетей" (ИНН: 5024105629, ОГРН: 1095024004063): Булатова Н.В. - представитель по доверенности от 07.12.2017,

от третьего лица, публичного акционерного общества "Московская объединенная электросетевая компания" (ИНН: 5036065113, ОГРН: 1057746555811): представитель не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Красногорскэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Московской области от 19 марта 2018 года по делу N А41-1146/18, принятое судьей Фаньян Ю.А., по иску акционерного общества "Красногорскэнергосбыт" к публичному акционерному обществу "Красногорское предприятие электрических сетей", при участии в деле третьего лица публичного акционерного общества "Московская объединенная электросетевая компания", о взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Красногорскэнергосбыт" (далее - АО "КЭС", истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском (с учётом принятых судом уточнений) к публичному акционерному обществу "Красногорское предприятие электрических сетей" (далее - ПАО "КПЭС") о взыскании задолженности по договору N 02/2010 на покупку электрической энергии для компенсации потерь в сетях за октябрь 2017 года в размере 742 137 руб. 82 коп., законной неустойки за период с 01.12.2017 по 26.02.2018 в размере 44 371 руб. 39 коп., законной неустойки в соответствии со ст. 37 ФЗ "Об электроэнергетике" за период с 27.02.2018 по день фактической уплаты задолженности из расчета 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации (т. 1 л.д. 2-5, 169-170).

Определением Арбитражного суда Московской области от 17.12.2016 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество "Московская объединенная электросетевая компания" (далее - ПАО "МОЭСК").

Решением Арбитражного суда Московской области от 19.03.2018 по делу N А41-1146/18 с ПАО "КПЭС" в пользу АО "КЭС" взыскана законная неустойка за период с 01.12.2017 по 21.12.2017 в размере 5 765 руб. 33 коп. и расходы по государственной пошлине в сумме 2 000 руб., в остальной части отказано (т. 1 л.д. 196-200).

Не согласившись с решением суда, АО "КЭС" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными, а также нарушением норм материального права.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции судебного акта проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в полном объеме, просил решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Представитель ответчика против доводов апелляционной жалобы возражал, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 121-123, 156 АПК РФ в отсутствие представителя третьего лица, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в том числе, публично, путем размещения информации в картотеке арбитражных дел http://kad.arbitr.ru.

Выслушав объяснения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для изменения или отмены обжалуемого судебного акта в силу следующего.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 01 января 2010 между АО "КЭС" (продавец) и ПАО "КПЭС" (покупатель) заключен договор N 02/2010 на покупку электрической энергии для компенсации потерь в сетях (далее - договор), сроком действия с 01.01.2010 до 31.12.2010, с возможностью пролонгации (пункт 7.2. договора), по условиям которого АО "КЭС" осуществляет продажу электрической энергии по заявке ПАО "КПЭС" для компенсации потерь в принадлежащих ПАО "КПЭС" электрических сетях, а ПАО "КПЭС" обязуется принимать и оплачивать электрическую энергию в порядке, количестве (объеме) и сроки, предусмотренные договором.

Пунктом 3.1.1. договора установлено, что расчеты за количество электрической энергии, приобретаемой покупателем у продавца в целях компенсации потерь электроэнергии, осуществляются покупателем по предъявленному счету-фактуре на основании согласованного сторонами акта поставки электрической энергии для компенсации потерь до 30 числа месяца, следующего за расчетным. Кроме того, указанным пунктом Договора предусмотрено, что не подписание акта поставки электрической энергии для компенсации потерь, в установленные договором сроки и порядке, а равно подписание акта поставки электрической энергии для компенсации потерь с разногласиями со стороны покупателя не является основанием для неоплаты покупателем стоимости фактических потерь электрической энергии.

После рассмотрения заявленных разногласий и в случае их признания продавцом обоснованными, осуществляется перерасчет.

Сопроводительным письмом от 17.11.2017 N КЭС-1950 в адрес ответчика направлены счет-фактура N 22945 от 31.10.2017 и акт поставки электрической энергии для компенсации потерь N 02/10 от 31.10.2017.

В соответствии с указанными документами электрическая энергия для компенсации потерь в сетях ПАО "КПЭС" за октябрь 2017 года составила 455 906 квт*ч. на сумму 1 252 865 руб. 44 коп.

Как указал истец, со стороны ответчика не оплачена стоимость потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих ему сетях в октябре 2017 года в связи с чем, образовалась задолженность по договору N 02/2010 от 01.01.2010 в размере 1 252 865 руб. 44 коп.

С целью досудебного урегулирования спора, в адрес ответчика направлена претензия, однако, указанная претензия оставлена без ответа, требования об оплате образовавшейся задолженности не удовлетворены.

Поскольку ответчик не погасил задолженность в срок, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Арбитражный апелляционный суд согласен с выводами суда первой инстанции, в связи с чем полагает, что оснований для отмены принятого по делу решения не имеется.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Данные положения установлены пунктом 1 статьи 541 ГК РФ.

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1); порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2).

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике).

Согласно пункту 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

В соответствии с пунктом 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

Согласно пунктам 128 и 129 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04 мая 2012 года N 442, фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе 3 названных положений. Владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения электрической энергии (мощности) по заключенным ими договорам, обеспечивающим продажу им электрической энергии (мощности). При этом определение объема фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, осуществляется в порядке, установленном разделом X Правил N 442 для сетевых организаций.

Постановлением Правительства Российской Федерации об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг N 861 от 27 декабря 2004 года, а именно разделом VI, определен порядок определения потерь в электрических сетях и оплата этих потерь (далее - Правила).

Пунктом 50 Правил N 861 установлено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с пунктом 52 Правила N 861 потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организации, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета.

Потребители услуг, опосредованно присоединенные через энергетические установки производителей электрической энергии, оплачивают в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери только на объемы электрической энергии, не обеспеченные выработкой соответствующей электрической станцией. Потребители услуг оплачивают потери электрической энергии сверх норматива в случае, если будет доказано, что потери возникли по вине этих потребителей услуг.

В соответствии с пунктом 53 Правила N 861 нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и Методикой расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях.

Из содержания пункта 54 Правила N 861 следует, что нормативные потери электрической энергии в электрических сетях устанавливаются в отношении совокупности линий электропередачи и иных объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих соответствующей сетевой организации, с учетом дифференциации по уровням напряжения сетей при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии.

Как следует из пункта 51 Правила N 861, сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В соответствии с пунктом 121 Постановления Правительства Российской Федерации от 31 августа 2006 года N 530 "Об утверждении правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики" сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Пунктом 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04 мая 2012 года, установлено, что определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе, включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета - путем применения расчетных способов.

В силу пункта 185 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии на основании определенных объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации.

Согласно пункту 186 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в целях осуществления указанных действий сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организации.

Таким образом, в силу положений действующего законодательства, обязанность по определению объема и соответствующего расчета потерь электрической энергии возложена на сетевую организацию, в связи с чем надлежащим подтверждением объема заявленных истцом потерь, является баланс, оформленный как со стороны истца, так и со стороны сетевой организации, осуществляющей отпуск энергии конечным потребителям, то есть со стороны ответчика.

Таких балансов в материалы дела истцом не представлено.

Как следует из материалов дела, письмом от 10.11.2017 N КЭС-1896 истец сообщил ответчику сведения по полезному отпуску потребителям, присоединенным к сетям ПАО "КПЭС".

Согласно указанному письму, полезный отпуск составил 1 697 551 квт*ч, в том числе сельскому и приравненному к сельскому населению - 888 671 квт*ч.

Ответчик на основании сведений истца составил и направил истцу для оформления баланс письмом от 13.11.2017 N КПЭС-554.

Согласно указанному балансу потери в сетях КПЭС отсутствовали.

Письмом от 14.11.17 N КЭС-1906 истец сообщил о технических ошибках и направил сведения о полезном отпуске, в которых общий полезный отпуск указал в размере 1017412 квт*ч, в том числе по сельскому и приравненному к сельскому населению отразил в размере 208 532 квт*ч ответчик выявил неточности и письмом от 14.11.2017 N КПЭС-558 направил уточненный баланс и обоснование корректировок полезного отпуска.

Балансом ответчика полезный отпуск отражен в размере 1 287 469 квт*ч, в том числе по сельскому и приравненному к сельскому населению - 232 779 квт*ч.

Письмом от 15.11.2017 N КЭС-1929 истец сообщил, что откорректировал свои сведения о полезном отпуске и что согласовывает баланс, составленный ответчиком, с разногласиями в части объемов, поставленных сельскому населению.

Таким образом, истец подписал баланс за октябрь 2017 года с разногласиями в части сельского и приравненного населения.

Исходя из сопоставления цифр п. 2.1.2 баланса ответчика и п. 2.2 полезного отпуска, составленного истцом, разногласия в отношении сельского и приравненного населения составляют 24247 квт*ч.

Учитывая акт поставки электрической энергии, составленный истцом, в котором цена потерь указана в размере 2,32888 руб/квт*ч, сумма разногласий со стороны истца составляет 56468,35 руб.

В силу п. 162 Правил N 442, в балансе учитываются сведения, направленные сетевой организации (ответчику) в срок до 10 числа месяца, следующего за расчетным, с учетом 5 дневного срока на согласование разногласий и уточнение.

Таким образом, крайний срок для составления баланса за октябрь 2017 года и отражения в нем размера потерь, наступил 20.11.2017.

Истец обратился с исковым заявлением 12.12.2017, указав в нем сумму исковых требований в размере 1 262 406 руб. 49 коп.

Платежным поручением от 21.12.2017 N 543 ответчик оплатил потери в размере 185 849 квт*ч на сумму 510 727 руб. 62 коп.

С учетом оплаты ответчиком суммы потерь в неоспариваемой части в размере 510 727 руб. 62 коп., начисленная истцом к взысканию задолженность не соответствует величине разногласий к согласованному истцом балансу.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции правомерно отказал в части взыскания основного долга.

За нарушение ответчиком сроков оплаты по договору истец, руководствуясь п. 2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", за период с 01.12.2017 по 26.02.2018 начислил ответчику неустойку в размере 44 371 руб. 39 коп., и законную неустойку за период с 27.02.2018 по день фактической уплаты задолженности из расчета 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Ответчиком в материалы дела представлен контррасчет неустойки за период с 01.12.2017 по 21.12.2017 в размере 5 765 руб. 33 коп. за ненадлежащее исполнение обязательства по оплате задолженности в размере 540 727 руб. 62 коп.

Проверив контррасчет неустойки ответчика, с учетом того, что задолженность за октябрь 2017 года погашена ответчиком платежным поручением от 21.12.2017 N 543, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о наличии оснований для взысканий неустойки в размере 5 765 руб. 33 коп.

Доводы апелляционной инстанции признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Истец в нарушение ст. 65 АПК РФ не представил надлежащих доказательств, подтверждающих заявленный в иске объем потерь, а именно.

В деле нет акта приема-передачи энергии, подписанного ответчиком, в этой связи объем заявленных истцом потерь ответчиком не согласован.

В деле имеются документы, из которых вытекает, что баланс ответчика согласован истцом с разногласиями лишь в части 24247 квт*ч, что составляет 56 468 руб. 35 коп. В деле отсутствуют документы о согласовании ответчиком указанной суммы разногласий.

Из материалов дела следует, что ответчик как сетевая организация, проверил в порядке, предусмотренном п. 162 Правил N 442, представленные истцом сведения о полезном отпуске.

Ответчик обнаружил, что величина потерь в сетях составила 30% от всего полезного отпуска в сеть ответчика, в то время как нормативные потери установлены регулирующим органом на уровне 12,6%.

В этой связи у сетевой организации возникло право проверить достоверность начисления полезного отпуска по 20% потребителей, как это предписано п. 162 Правил N 442 от 04.05.2012.

Осуществив указанную проверку, ответчик выявил, что истец осуществил корректировку в сторону уменьшения полезного отпуска (отрицательные начисления) в отношении ряда потребителей на величину, а также недостоверно отразил показания приборов учета на величину потребителям. Вследствие этого истец необоснованно уменьшил полезный отпуск на 270 057 квт*ч.

Истец начислил отрицательный полезный отпуск по индивидуальным приборам учета, установленным в многоквартирных домах, по адресам: г. Красногорск, ул. Кирова, д.д. 4,5, 5А, 7, 9, 11, 15, 17, 19, 21, 28, 30; г. Красногорск, ул Ленина, д. д. 37, 41, 45.

Однако, указанные многоквартирные дома оборудованы коллективными (общедомовыми приборами учета), что подтверждается актами допуска коллективных приборов учета.

В силу закона N 261-ФЗ (ч. 12 ст. 13) для целей определения потерь в сетях сетевой организации, не допускается учет в многоквартирном доме по индивидуальным приборам учета, установленным у отдельных потребителей, при наличии коллективных (общедомовых) приборов учета.

Ответчик снял показания коллективных приборов учета и осуществил начисление полезного отпуска в многоквартирные дома в соответствии с указанными показаниями.

Из представленных истцом в материалы доказательств видно, что корректировка потерь велась истцом в сетях внутри многоквартирных домов. Указанные сети не находятся на балансе ответчика, в связи с чем потери на ответчика отнесены быть не могут.

Таким образом, расчет истца противоречит Правилам N 442.

Вопреки утверждению истца, ответчик подтвердил документально сформированный им в балансе объем полезного отпуска в размере 1287469 квт*ч, потери - 185849 квт*ч на сумму 510 727 руб. 62 коп.

Ответчик осуществил доначисление спорного полезного отпуска в порядке ч.5 ст. 13 Закона об энергосбережении, п. 31 Правил N 354, п.166 Правил N 442, и включил доначисленные объемы в баланс в порядке пунктов 136,185,186 Правил N 442.

Платеж в неоспариваемой части потерь в размере 510 727 руб. 62 коп. ответчик произвел в адрес истца платежным поручением от 21.12.21017 N 543.

Ссылка истца на судебную практику является неотносимой, поскольку в отношении спорных объектов установлены общедомовые приборы учета, в материалы дела представлены акты снятия показаний соответствующих приборов учета.

Таким образом, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены состоявшегося решения.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Учитывая вышеизложенное, руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 19.03.2018 года по делу N А41-1146/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через суд первой инстанции.

Председательствующий

С.К. Ханашевич

Судьи

М.В. Игнахина Э.С. Миришов