Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 14 июня 2018 г. N 02АП-1870/18

г. Киров

14 июня 2018 г.

Дело N А17-8074/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июня 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 июня 2018 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кононова П.И.,

судей Минаевой Е.В., Щелокаевой Т.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Русаковой О.Г.,

при участии в судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи в Арбитражном суде Ивановской области представителя заявителя Николаевой Т.Н., действующей на основании доверенности от 07.12.2017, представителя ответчика Леонтьевой Л.Б., действующей на основании доверенности от 06.03.2018, представителя третьего лица Волковой Е.А., действующей на основании доверенности от 01.09.2017,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Центрального межрегионального территориального управления Росстандарта в лице территориального отдела (инспекции) по Ивановской области

на решение Арбитражного суда Ивановской области от 14.02.2018 по делу N А17-8074/2017, принятое судом в составе судьи Калиничевой М.С.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Энергосбытовая компания Гарант"

к Центральному межрегиональному территориальному управлению Росстандарта в лице территориального отдела (инспекции) по Ивановской области

с участием в деле третьего лица: открытого акционерного общества "Объединенные электрические сети"

о признании незаконным предписания,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Энергосбытовая компания Гарант" (далее - заявитель, ООО "ЭСК Гарант", Общество) обратилось в Арбитражный суд Ивановской области с заявлением о признании незаконными предписаний Центрального межрегионального территориального управления Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии в лице территориального отдела (инспекции) по Ивановской области (далее - ответчик, ЦМТУ Росстандарта) от 11.09.2017 N 1041/205-2Пр и N 1041/205-1У.

Определением Арбитражного суда Ивановской области от 26.09.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "Объединенные электрические сети" (далее - третье лицо, АО "ОЭС").

Решением Арбитражного суда Ивановской области от 14.02.2018 заявленные Обществом требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением, ЦМТУ Росстандарта обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

ООО "ЭСК Гарант" в отзыве на апелляционную жалобу возражает против доводов ответчика, просит оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

АО "ОЭС" в отзыве на апелляционную жалобу приводит доводы об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы ЦМТУ Росстандарта.

Подробно позиции сторон и третьего лица изложены в апелляционной жалобе и отзывах на нее и поддержаны представителями в судебном заседании.

Законность решения Арбитражного суда Ивановской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Как следует из материалов дела, ООО "ЭСК Гарант" имеет статус гарантирующего поставщика и осуществляет реализацию электрической энергии, в том числе потребителю по адресу: Ивановская область, Заволжский район, с. Долматовский, ул. Новая, д. 4.

В связи с поступлением обращения от физического лица, с целью осуществления государственного контроля и надзора за соблюдением требований технических регламентов (обязательных требований стандартов) в сфере технического регулирования в соответствии с Федеральным законом от 27 декабря 2002 года N 184-ФЗ "О техническом регулировании" (далее - Закон N 184-ФЗ), на основании приказа от 26.07.2017 ЦМТУ Росстандарта проведена внеплановая выездная проверка соблюдения ООО "ЭСК Гарант" по адресу фактического осуществления деятельности: Ивановская область, Заволжский район, с. Долматовский, ул. Новая, д, 4, обязательных требований ГОСТ 32144-2013.

Согласно п. 20 Приказа от 26.07.2017 период проверки установлен с 28.07.2017 по 24.08.2017. Пунктом 4 Приказа от 26.07.2017 к проведению проверки в качестве эксперта, представителя экспертной организации - АНО "ЭлектроСертификация" привлечен Гусаров Алексей Викторович.

В период с 09.08.2017 по 16.08.2017 был произведен отбор образцов электрической энергии и измерение показателей качества электрической энергии, реализуемой ООО "ЭСК Гарант" по адресу: Ивановская область. Заволжский район, с. Долматовский, ул. Новая.д. 4.

Установка измерителя электрических параметров качества, мощности и количества электрической энергии телеметрического LPW-305-4 зав. N 2Т038349 произведена ведущим инженером АНО "ЭлектроСертификация" Яковлевым А.С. 09.08.2017 в 11:10 на вводной клеммник прибора учета потребителя, о чем были составлены акт N3И от 09.08.2017 и протокол отбора образцов N1041/205-1 от 09.08.2017. Прибор был снят 16.08.2017 в 11:00, о чем составлен акт снятия N ЗИ от 16.08.2017. По результатам испытаний электрической энергии составлен протокол N 21/17-ГК от 17.08.2017.

Экспертной организацией АНО "ЭлектроСертифнкация" (аттестат об аккредитации N POCC.RU.0001.21ЭА22 выдан 02.09.2014 Федеральной службой по аккредитации бессрочно) была проведена экспертиза результатов измерений и отобранных документов, связанных с реализацией электрической энергии. На основании результатов испытаний электрической энергии экспертной организацией АНО "ЭлектроСертифнкация" установлены нарушения обязательных требований п.4.2.2 ГОСТ 32144-2013, допущенные ООО "ЭСК Гарант" при реализации электрической энергии бытовым потребителям по адресу: Ивановская область, Заволжский район, с. Долматовский, ул. Новая, д. 4, а именно: измеренное значение положительного отклонения напряжения составило 12,26% номинального напряжения в течение 13,82% времени интервала в одну неделю (нормативное значение - не более 10%). По данному факту составлено экспертное заключение N17/17-ГК от 25.08.2017, которое получено Территориальным отделом (инспекцией) по Ивановской области ЦМТУ Росстандарта 08.09.2017 (вх. N 205/9-85 от 08.09.2017).

По результатам проверки ЦМТУ Росстандарта составлен акт проверки N 1041/205 от 11.09.2017, которым зафиксировано, что при продаже электрической энергии потребителю по адресу: Ивановская область, Заволжский район, с. Долматовский, ул. Новая, д. 4, ООО "ЭСК Гарант" были нарушены обязательные требования ГОСТ 32144-2013 в части превышения норм показателя положительных отклонений напряжения в точке передачи электрической энергии. Согласно п. 4.2.2 ГОСТ 32144-2013 положительные отклонения напряжения в точке передачи электрической энергии не должны превышать 10 % номинального значения напряжения в течение 100 % времени интервала в одну педелю. По результатам измерений показатель качества электрической энергии по положительному отклонению напряжения составил 12,26 % номинального значения в течение 13,82 % времени.

На основании акта проверки N 1041/205 от 11.09.2017 ЦМТУ Росстандарта выдало ООО "ЭСК Гарант" предписание N 1041/205-2Пр от 11.09.2017 с требованием разработать Программу мероприятий по предотвращению причинения вреда в соответствии со статьей 39 Закона N 184-ФЗ и в срок до 21.09.2017 согласовать указанную Программу с руководителем ЦМТУ Госстандарта, а также предписание N1041/205-1У от 11.09.2017 об устранении нарушений обязательных требований ГОСТ 32144-2013 в соответствии со сроками, предусмотренными Программой мероприятий по предотвращению вреда.

Не согласившись с названными предписаниями, Общество обратилось в Арбитражный суд Ивановской области с соответствующими требованиями.

Арбитражный суд Ивановской области, руководствуясь положениями статьи 201 АПК РФ, статьи 39 Закона N 184-ФЗ, статей 13, 14, 16, 17, 20 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля", пунктов 15, 40 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ N 861 от 27.12.2004 (далее - Правила N861), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда, исходя из нижеследующего.

Согласно части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 и части 3 статьи 201 АПК РФ основанием для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, является наличие одновременно двух условий: их несоответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием, в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу пункта 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

На основании статьи 65 АПК РФ обязанность по обоснованию и доказыванию фактов нарушения прав и законных интересов возлагается на лицо, обратившееся в арбитражный суд в порядке главы 24 АПК РФ.

Отношения в области организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля и защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при их проведении регулируются положениями Закона N 294-ФЗ. По смыслу статьи 17 названного Закона предписание выдается в случае установления при проведении контрольно-надзорным органом соответствующей проверки нарушений обязательных требований действующего законодательства в целях их устранения. Предписание об устранении нарушений обязательных требований представляет собой ненормативный правовой акт должностного лица, уполномоченного на осуществление государственного (муниципального) надзора, выявившего соответствующие нарушения, возлагающий на лицо, в деятельности которого эти нарушения установлены, обязанности по их устранению в определенные сроки. Предписание должно содержать только законные требования, то есть на лицо может быть возложена обязанность по устранению лишь тех нарушений, соблюдение которых обязательно для него в силу закона. Возложение на лицо обязанности, не являющейся для него обязательной, влечет нарушение прав такого лица.

Положениями пункта 2 статьи 39 Закона N 184-ФЗ, предусмотрено право органов государственного контроля (надзора) при признании достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов в течение десяти дней выдать предписание о разработке изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, оказывать содействие в ее реализации и осуществляет контроль за ее выполнением. Орган государственного контроля (надзора): запрашивает у изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) и иных лиц документы, подтверждающие проведение мероприятий, указанных в программе мероприятий по предотвращению причинения вреда; проверяет соблюдение сроков, указанных в программе мероприятий по предотвращению причинения вреда.

Согласно пункту 15 Правил N 861 при исполнении договора сетевая организация обязана обеспечить передачу электрической энергии в точке поставки потребителя услуг (потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор), качество и параметры которой должны соответствовать техническим регламентам с соблюдением величин аварийной и технологической брони.

Сетевые организации при исполнении предусмотренного настоящим разделом договора обязаны обеспечивать работоспособное состояние и соблюдение обязательных требований к эксплуатации принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании устройств релейной защиты, противоаварийной и режимной автоматики, приборов учета электрической энергии и мощности, а также иных устройств, необходимых для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии (пункт 40 Правил N 861).

Разделом II Основных положений N 442 запрещено совмещать деятельность по передаче электрической энергии и (или) оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике с деятельностью по производству и (или) купле-продаже электрической энергии.

Таким образом, обязанность обеспечения качества электроэнергии в точке поставки потребителям и контроль за уровнем допустимых отклонений качества электроэнергии от номинального уровня напряжения возлагается на сетевую организацию, в электрических сетях которой показатели качества электроэнергии приводятся в соответствие с техническими регламентами.

В соответствии с Приказом Министерства энергетики РФ от 20.06.2014 N 357 ООО "ЭСК Гарант" с 01.07.2014 присвоен статус гарантирующего поставщика на территории Ивановской области в отношении зоны деятельности ПАО "МРСК Центра и Приволжья" филиала "Ивэнерго".

Сетевой организацией, к электрическим сетям которой присоединены энергопринимающие устройства абонента по адресу: Ивановская область, Заволжский район, с. Долматовский, ул. Новая, д. 4, является ОАО "ОЭС". Электрическая энергия отпускается потребителям от распределительных электрических сетей (центров питания) ПС 35/10 кВ "Жажлево", секция 1: ф. 139, ТП-38, согласно акту разграничения балансовой принадлежности электрической и эксплуатационной ответственности сторон N 142 от 10.04.2018.

Актом проверки от 11.09.2017 N 1041/205 зафиксировано, что качество и иные параметры передаваемой электрической энергии подтверждены Сертификатом соответствия N РОСС RU.AA21.B00096 от 30.01.2015 до 29.01.2018 (сведения с сайта Росаккредитации "Реестр сертификатов соответствия продукции, включенной в Единый перечень продукции РФ").

В данном случае ООО "ЭСК Гарант" не является сетевой организацией, не имеет на своем балансе распределительных сетей, и соответственно собственными силами и действиями не имеет возможности поддерживать требуемые параметры надежности и качества электрической энергии.

Ссылка ЦМТУ Росстандарта на положения пункта 7 Основных положений N 442 обоснованно отклонена судом первой инстанции, поскольку указание в данной норме на совместные действия субъектов электроэнергетики по обеспечению качества электрической энергии не дает оснований для произвольного вменения любому из названных субъектов выявленного факта ненадлежащего качества электрической энергии без выяснения истинных причин и обстоятельств ухудшения ее качества.

Предусмотренная пунктом 30 Основных положений N 442 ответственность гарантирующего поставщика перед потребителем (покупателем) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору, в том числе за действия сетевой организации, привлеченной для оказания услуг по передаче электрической энергии, ограничена исключительно рамками договорных отношений, о чем содержится прямое указание в данном пункте. При этом гарантирующий поставщик впоследствии имеет возможность в порядке регресса возместить выплаченные потребителю суммы за счет сетевой организации.

Как верно указал суд первой инстанции в рамках публичных правоотношений, связанных с выдачей органом государственного контроля (надзора) предписаний об устранении выявленных нарушений, предусмотренное пунктом 30 Основных положений N 442 для договорных отношений правило безусловного выбора в качестве ответственного лица гарантирующего поставщика не действует, так как предписание подлежит выдаче лицу, допустившему нарушение и имеющему реальную возможность его устранения.

Доказательства, свидетельствующие о том, что несоответствие электрической энергии требованиям п.4.2.2 ГОСТ 32144-2013 в части превышения норм показателя положительных отклонений напряжения в точке передачи электрической энергии явилось результатом неправомерных действий (бездействия) ООО "ЭСК Гарант" ЦМТУ Росстандарта не представило.

Кроме того обязанность сетевой организации поставить электрическую энергию конечному потребителю и, как следствие этого, обязанность гарантирующего поставщика обеспечить надлежащее качество поставляемой электроэнергии определяется точкой поставки на розничном рынке.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442, точка поставки на розничном рынке - это место исполнения обязательств по договорам энергоснабжения, купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, используемое для определения объема взаимных обязательств субъектов розничных рынков по указанным договорам, расположенное, если иное не установлено законодательством Российской Федерации об электроэнергетике, на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя, объектов по производству электрической энергии (мощности.) производителя электрической энергии (мощнооти), объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, определенной в документах о технологическом присоединении, а до составления в установленном порядке документов о технологическом присоединении - в точке присоединения энергопринимающего устройства потребителя (объекта электроэнергетики) к объектам элсктросетевого хозяйства смежного субъекта электроэнергетики.

Пунктом 15 Правил N 861 установлено, что сетевая организация обязана обеспечить качество передаваемой конечному потребителю электроэнергии в точке присоединения энергопринимающих устройств потребителя к электрической сети. При этом под точкой присоединения понимается место физического соединения энергопринимающего устройства потребителя услуг по передаче электрической энергии (потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор об оказании услуг по передаче электрической энергии), с электрической сетью сетевой организации.

Таким образом, гарантирующий поставщик (ООО "ЭСК Гарант") несет обязательства перед потребителем электрической энергии за поставку электроэнергии надлежащего качества в точке поставки на розничном рынке электроэнергии - точке присоединения энергопринимающих устройств потребителя к электрической сети, совпадающей с границей балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства.

Согласно материалам дела точка поставки потребителя (Ивановская область, Заволжский район, с.Долматовский, ул.Новая, д.4), совпадающая с границами балансовой принадлежности, определена Актом допуска прибора учета электроэнергии гражданина-потребителя в эксплуатацию в электроустановках до 1 кВ от 22.11.2013 и располагается на клиновом зажиме между КЛ-0,22 кВ сетевой организации и КЛ-0.22 кВ Потребителя. Именно в данной точке электрическая энергия, поставляемая ООО "ЭСК Гарант", должна соответствовать по качеству установленным требованиям.

Вместе с тем из протокола N 21/17-ГК от 17.08.2017 испытаний электрической энергии на соответствие требований ГОСТ 32144-2013 и экспертного заключения N 17/17-ГК от 25.08.2017, составленных АНО "ЭлектроСертификация", следует, что замеры качества электрической энергии производились на клеммнике прибора учета, находящегося на доме.

Оснований для пересмотра выводов Арбитражного суда Ивановской области о недопустимости установления приборов учета не на границе балансового разграничения и проведения замеров качества поставляемой потребителю электроэнергии в данных точках не имеется, поскольку они не совпадают с точками, в которых определяется ответственность сторон по договору поставки (купли-продажи) электроэнергии и договору оказания услуг по передаче электроэнергии. При этом из Акта допуска прибора учета электроэнергии гражданина-потребителя в эксплуатацию в электроустановках до 1 кВ от 22.11.2013 следует, что между границей балансовой принадлежности и точкой замера присутствует коммутационный аппарат, имеющий внутреннее сопротивление. Таким образом, измерения показателей качества электроэнергии (в соответствии с указанными в акте местами установки измерителей показателей качества электроэнергии) производились в сетях у потребителя, в то время как ГОСТ 32144-2013 устанавливает показатели и нормы качества электрической энергии в точках передачи электрической энергии пользователям электрических сетей низкого, среднего и высокого напряжения систем электроснабжения общего назначения переменного тока частотой 50 Гц. Пунктом 3.1.6 ГОСТ 32144-2013 установлено понятие точки передачи электрической энергии - это точка электрической сети, находящаяся на линии раздела объектов электроэнергетики между владельцами по признаку собственности или владения на ином предусмотренном законами основании, определенная в процессе технологического присоединения.

В данном случае ЦМТУ Росстандарта произвело измерение качества поставляемой электроэнергии в месте, которое не соответствует точкам поставки (передачи) электрической энергии, в связи с чем факт нарушения требований к качеству электрической энергии именно гарантирующим поставщиком - ООО "ЭСК Гарант" нельзя считать доказанным.

В соответствии с частью 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Повторно исследовав представленные в дело доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что в рассматриваемом случае имелась предусмотренная статьями 198, 201 АПК РФ совокупность условий, необходимых для признания недействительными предписаний ЦМТУ Росстандарта от 11.09.2017 N 1041/205-2Пр и N 1041/205-1У.

Апелляционным судом исследованы все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводов суда и не свидетельствуют о правомерности позиции ответчика, в связи с чем отклоняются как не влияющие на правильность принятого судебного акта.

При таких обстоятельствах решение Арбитражного суда Ивановской области от 14.02.2018 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу ответчика - без удовлетворения.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных в части 4 статьи 270 АПК РФ и являющихся безусловными основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии с подпунктом 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации ЦМТУ Росстандарта освобождено от уплаты государственной пошлины при обращении с апелляционной жалобой.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ивановской области от 14.02.2018 по делу N А17-8074/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Центрального межрегионального территориального управления Росстандарта в лице территориального отдела (инспекции) по Ивановской области - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Ивановской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий

П.И. Кононов

Судьи

Е.В. Минаева Т.А. Щелокаева