Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 июня 2018 г. N 12АП-5878/18

г. Саратов

21 июня 2018 г.

Дело N А12-45092/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июня 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 июня 2018 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Борисовой Т.С.,

судей Дубровиной О.А., Никольского С.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Беджанян Э.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Волга"

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 30 марта 2018 года по делу N А12-45092/2017 (судья Дашкова Н.В.)

по исковому заявлению публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт", (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028)

к обществу с ограниченной ответственностью "Волга" (ИНН 3445005048, ОГРН 1023403848962),

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: муниципальное унитарное производственное предприятие "Волгоградские межрайонные электрические сети" (ИНН7709869570, ОГРН 3441010181)

о взыскании задолженности,

без участия представителей сторон,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Волгоградэнергосбыт" (далее - ПАО "Волгоградэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением, в котором, с учетом уточнения размера требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просило взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Волга" (далее - ООО "Волга", ответчик) сумму основного долга по договору N 5023823/10 от 01.10.2011 за сентябрь 2017 года в размере 257 427 руб. 82 коп., составляющего стоимость объема безучетного потребления электрической энергии за период с 04.04.2017 по 25.09.2017 (по акту N 240/17 серии БУю N 000426 от 25.09.2017 о неучтенном потреблении электроэнергии).

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 30 марта 2018 года иск удовлетворён.

ООО "Волга", не согласившись с принятым судебным актом, обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска. В обоснование доводов жалобы её податель указывает на отсутствие доказательств о внешних дефектах прибора учета, доказательств о вмешательстве ООО "Волга" в схему прибора учета, либо о каких-то других действиях потребителя, вызвавших (способных вызвать) неисправность прибора учета и безучётное потребление электроэнергии. Кроме того, по мнению апеллянта, проверка учёта электрической энергии ООО "Волга"" и акт по её результатам составлен с нарушением требований действующего законодательства.

МУПП "ВМЭС" порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в материалы дела не представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором указанное лицо возражает против доводов апелляционной жалобы, просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представители лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились. О месте и времени судебного заседания указанные лица извещены надлежащим образом, в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Публикация судебного акта в сети Интернет произведена 18.05.2018.

Принимая во внимание наличие сведений о надлежащем извещении лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного заседания, основываясь на положениях статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции считает возможным рассмотреть дело в отсутствие их представителей.

Законность и обоснованность принятого решения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 258, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, 01.10.2011 между ПАО "Волгоградэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и ответчиком (покупатель) заключен договор энергоснабжения N 5023823/10, по условиям которого, гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности) в точках поставки, определенных положением N 3 к договору, самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией покупателя, а покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги на условиях договора.

В соответствии с пунктом 2.2.1 договора, гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного периодического доступа уполномоченного представителя гарантирующего поставщика к электрическим установкам и СКУЭ покупателя для: проверки условий эксплуатации и сохранности СКУЭ, снятия контрольных показаний, составления акта безучетного или бездоговорного потребления энергии (мощности), проведения замеров для определения качества энергии, выполнения работ в электрических сетях и установках, находящихся на обслуживании СО, полного или частичного ограничения режима потребления энергии (мощности).

Согласно пункту 2.3 договора, покупатель обязуется соблюдать установленные договором условия и объемы потребления энергии (мощности), обеспечивать работоспособность СКУЭ, соблюдать в течение всего срока действия договора эксплуатационные требования к СКУЭ, установленные законодательством РФ, заводом-изготовителем и обеспечивать сохранность пломбировки и знаков визуального контроля на всех элементах СКУЭ. В течение 24 часов с момента фактической утраты (выхода из строя) СКУЭ и/или её элементов, выявления нарушения пломбировки или знаков визуального контроля извещать гарантирующего поставщика об утрате (неисправности) СКУЭ,(элементов СКУЭ) или нарушении пломб и знаков визуального контроля.

На основании пункта 2.3.7 договора энергоснабжения N 5023823 от 01.10.2011, заключенного между ПАО "Волгоградэнергосбыт" и ООО "Волга", последний обязан предоставлять уполномоченным представителям гарантирующего поставщика беспрепятственный периодический доступ к электрическим установкам и СКУЭ покупателя для:

- проверки условий эксплуатации и сохранности СКУЭ, снятия контрольных показаний;

- составления акта безучетного или бездоговорного потребления энергии (мощности);

- проведения замеров для определения качества энергии;

- выполнения работ в электрических сетях и установках, находящихся на обслуживании СО;

- полного или частичного ограничения режима потребления энергии (мощности) согласно пункту 2.2.2;

В силу пункта 2.3.12 договора, покупатель обязан незамедлительно уведомлять гарантирующего поставщика и СО об утрате (неисправности) СКУЭ (элементов СКУЭ), нарушениях схемы учета, нарушениях защитных и пломбирующих устройств измерительных комплексов.

Согласно пункта 5.1 договора, определение количества потребленной покупателем в расчетном периоде энергии (мощности) производится гарантирующим поставщиком на основании ведомости показаний СКУЭ (приложение 4 (4а)), актов безучетного потребления энергии (мощности) и замещающей информации о потреблении энергии (мощности) (при ее наличии) в точках поставки покупателя, согласованной с СО (ССО, ВС - в случае опосредованного присоединения..

Порядок расчетов за потребленную энергию (мощность) урегулирован сторонами в разделе 7 договора.

В соответствии с пунктом 3.3.12 договора N 368 от 01.11.2013 на оказание услуг по передаче электрической энергии, заключенного между ПАО "Волгоградэнергосбыт" (заказчик) и МУПП "ВМЭС" (исполнитель), полномочия по проведению проверок состояния средств учета электрической энергии у потребителей, возложены гарантирующим поставщиком на МУПП "ВМЭС".

ПАО МУПП "ВМЭС" является сетевой организацией и осуществляет передачу электрической энергии по электрическим сетям, принадлежащим ему на праве собственности или владения на ином законном основании.

Письмом N 737-В/17 от 24.08.2017 в адрес ООО "Волга" сетевой организацией - МУПП "ВМЭС" направлено уведомление о проведении 25.09.2017 в 17:00 плановой проверки приборов учета потребителя, что подтверждается реестром почтовых отправлений.

25 сентября 2017 года представители сетевой организации +прибыли на объект ООО "Волга", расположенный по адресу г. Волгоград, ул. Рабоче-Крестьянская, д. 50/1, для проведения плановой проверки работы прибора учета ЦЭ 68038 N 0787480600293392.

Допуск представителей МУПП "ВМЭС" к прибору учета обеспечил представитель потребителя - генеральный директор Петрова А.И.

В ходе проверки, проведенной представителями сетевой организации в присутствии представителя потребителя - Петровой А.И., выявлен факт безучетного потребления электроэнергии, выразившийся в срыве пломбы сетевой организации вводного рубильника N 227308, о чем в присутствии представителя потребителя составлен акт проверки N Тв 157/09.17, подписанный представителем потребителя, а также Акт N 240/17 (на бланке серии БУю N 000426) от 25.09.2017 о неучтенном потреблении электроэнергии (далее - Акт), в котором отражен факт выявленного нарушения - отсутствует пломба ЭСО N 227308 на вводном устройстве (дверца шкафа вводного рубильника), от подписи которого представитель потребителя отказался.

На основании указанного Акта N 240/17 (на бланке серии БУю N 000426) от 25.09.2017 о неучтенном потреблении электроэнергии, подписанном двумя незаинтересованными лицами, зафиксировавшими отказ потребителя от подписания Акта, произведен расчет безучетного потребления электроэнергии по договорной мощности 20 кВт.

Период безучетного потребления электроэнергии по акту определен с даты предыдущей проверки прибора учета электроэнергии данного объекта ответчика (04.04.2017) по день обнаружения безучетного потребления электроэнергии - 25.09.2017.

Объем безучетного потребления электроэнергии по акту определен в соответствии с пунктом 195 Основных положений расчетным способом, предусмотренным подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 по значению максимальной мощности энергопринимающих устройств объекта ответчика, расположенного по указанному выше адресу.

С учетом потребления электроэнергии за расчетный период в количестве 4 682 кВт*ч, объем неучтенного потребления составил 37 078 кВт*ч. Стоимость неучтенной электроэнергии - 257 427 руб. 82 коп.

С сопроводительным письмом N 25/15298 от 12.10.2017 истец направил ответчику акт приема-передачи N 0545/0128257 от 30.09.2017.

Претензией N 25/НЗ от 24.10.2017 потребителю предложено оплатить задолженность за сентябрь 2017 года в размере 257 427 руб. 82 коп., составляющую стоимость безучетного потребления электроэнергии за период с 04.04.2017 по 25.09.2017 по Акту серии Бую N 000426 от 25.09.2017.

Ответчик в добровольном порядке оплату не произвел, что послужило основанием для обращения истца с вышеуказанным иском в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, правильно руководствовался следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Статья 307 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации, энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяются в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В соответствии с положениями статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В пределах компетенции Правительство Российской Федерации Постановлением от 04.05.2012 N 442 утвердило Правила "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Правила N 442). Этими Правилами предусмотрено, что реализация электроэнергии на розничном рынке производится на основании договоров, заключаемых субъектами розничного рынка (энергоснабжение, купля-продажа, поставка, оказание услуг по передаче электрической энергии и др.). В них же установлены последствия безучетного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 2 Правил N 442 "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Пунктом 167 Правил N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 192 Правил N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Пунктом 193 Правил N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Таким образом, порядок составления и обязательные требования к акту о безучетном потреблении электрической энергии регламентированы вышеназванными Правилами N 442.

Исходя из толкования требований названных положений, в случае, если потребителем является юридическое лицо, то в акте о безучетном потреблении электрической энергии в обязательном порядке должны содержаться сведения о его уполномоченном представителе, а сама проверка проводиться в месте установки прибора учета в присутствии представителя юридического лица.

Согласно статье 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться иными доказательствами.

Акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Правил N 442 позволяет соблюсти баланс интересов, как сетевой организации, поставщика электрической энергии, так и потребителя, является достоверным и допустимым доказательством факта и объема бездоговорного потребления.

Требования истца о взыскании с ответчика задолженности размере 257 427 руб. 82 коп. основаны на акте N 240/17 (на бланке серии БУю N 000426) от 25.09.2017 о неучтенном потреблении электроэнергии, которым зафиксирован факт безучетного потребления электроэнергии, выразившийся в срыве пломбы сетевой организации на вводном рубильнике N 227308.

Доводов подателя жалобы о незаконности указанного акта, суд апелляционной инстанции отклоняет, поскольку само по себе такое утверждение в отсутствие надлежащих доказательств является ничем иным как субъективным мнением потребителя и не влечет признания вышеуказанного акта таковым.

Судом первой инстанции установлено, что спорный акт о неучтенном потреблении электроэнергии составлен в соответствии с указанными выше нормами, в акте имеются сведения о потребителе, способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии, сведения о приборах учета, указано допущенное потребителем нарушение. Отказ потребителя, присутствовавшего при проверке и составлении акта, от его подписания зафиксирован подписями двух незаинтересованных лиц.

Акт N 240/17 от 25.09.2017 о неучтенном потреблении электроэнергии отвечает указанным выше требованиям закона, предъявляемых к составлению такого рода документам, правовых оснований для вывода о его незаконности, а равно исключении из числа относимых и допустимых доказательств, суд апелляционной инстанции не усматривает.

Доводы апеллянта об отсутствии доказательств о внешних дефектах прибора учета, доказательств о вмешательстве ООО "Волга" в схему прибора учета, либо о каких-то других действиях потребителя, вызвавших (способных вызвать) неисправность прибора учета и безучётное потребление электроэнергии, в связи с чем само по себе отсутствие на вводном рубильнике пломбы сетевой организации не свидетельствует о безучётном потреблении, суд апелляционной инстанции отклоняет, при этом исходит из следующего.

Исходя из нормы абзаца 13 пункта 2 Правил N 442, состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833, а также из системного толкования определения "безучетное потребление", данного в пункте 2 Правил N 442, следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета.

Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Согласно пункту 136 Правил N 442, под измерительным комплексом понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки.

Под системой учета для целей настоящего документа понимается совокупность измерительных комплексов, связующих и вычислительных компонентов, устройств сбора и передачи данных, программных средств, предназначенная для измерения, хранения, удаленного сбора и передачи показаний приборов учета по одной и более точек поставки.

В силу изложенного следует вывод о том, что пломбировка дверцы шкафа вводного рубильника, производится во избежание свободного доступа к открытым токоведущим частям, позволяющим потреблять энергию без учета.

Обязательность пломбирования вводного автомата установлена пунктом 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок и нарушение такой пломбы признается обстоятельством, влекущим невозможность признания законным учета электроэнергии по счетчику и соответственно - влекущим ответственность абонента в виде взыскания стоимости безучетного потребления электроэнергии.

В результате, в случае выявления нарушения пломбы отсутствует объективная возможность определить способ безучетного потребления абонентом электроэнергии, однако при таком нарушении возможен несанкционированный доступ к данным средствам учета, в связи с чем, данное нарушение боснованно квалифицируется как безучетное потребление электрической энергии.

Вводный автомат является составной частью системы учета электроэнергии, вмешательство в который может исказить реальные показания прибора учета электроэнергии, в связи с чем он должен быть опломбирован должным образом.

Отсутствие пломбы на дверце шкафа вводного рубильника является достаточным основанием для квалификации объема электроэнергии, полученной потребителем, допустившим такое нарушение, в качестве безучетного.

Отсутствие признаков вмешательства в схему приборов и исправности самого прибора не освобождают потребителя от ответственности по обеспечению сохранности пломб сетевой организации, установленных на приборе учета и вводном рубильнике.

При этом техническая исправность прибора учета не свидетельствует об отсутствии фактического безучетного потребления, поскольку при вскрытии пломб идет вмешательство в работу схемы учета и недостоверность отражаемых им данных об объеме потребления предполагается.

Таким образом, из совокупности норм постановления Правительства от 06.05.2011 N 354 и приказа Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6 следует, что пломбировка электрического шкафчика, вводного рубильника, являющегося совокупностью средств измерения и дополнительного оборудования, является обязательной, во избежание свободного доступа к открытым токоведущим частям, в случае, если в электрическом щите (шкафу) имеются открытые токоведущие части. Наличие или отсутствие открытых токоведущих частей устанавливается в ходе осмотра специалистами в каждом конкретном случае, в ходе поверки узла учета электроэнергии.

Исходя из вышеизложенного, суд первой инстанции сделал обоснованный вывод, что нарушение пломбы сетевой организации на двери щита вводного устройства, где расположен вводной рубильник, является достаточным основанием для квалификации объема электроэнергии, полученной потребителем, допустившим такое нарушение, в качестве безучетного.

В обоснование отсутствия вины в повреждении пломбы апеллянта указывает, что на то, что в связи с перебоями с электричеством произошло короткое замыкание электропроводки и во избежание чрезвычайной ситуации (возгорании электрической проводки, пожара) было незамедлительно принято решение о выключении рубильника (вводного устройства) из сети. После чего включить вводной рубильник в сеть не представлялось возможным, в связи с чем была открыта дверца шкафа вводного рубильника и повреждена пломба на дверце шкафа.

Суд апелляционной инстанции отклоняет указанные доводы, поскольку приведенные обстоятельства сами по себе по себе не могут свидетельствовать об отсутствии безучетного потребления электроэнергии.

На потребителе лежит обязанность по сохранности пломб, установленных сетевой организаций, которая в данном случае ООО "Волга" не исполнены.

Согласно подпункту "в" п. 14 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утв. Постановлением Правительства от 27.12.2004 N 861 "Об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам по оперативнодиспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг и Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям" (далее - Правила) потребитель услуг обязан поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему приборы учета электрической энергии и мощности и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных приборов.

В силу подпункта "г" п. 14 Правил потребитель услуг обязан осуществлять эксплуатацию принадлежащих ему энергопринимающих устройств в соответствии с правилами технической эксплуатации, техники безопасности и оперативно- диспетчерского управления.

В соответствии с пунктом 1.2.2 ПТЭЭП, потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов (НТД).

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 ПТЭЭП).

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996).

Согласно пункту 2.11.16. ПТЭЭП, установку и замену измерительных трансформаторов тока и напряжения, к вторичным цепям которых подключены расчетные счетчики, выполняет персонал эксплуатирующего их Потребителя с разрешения энергоснабжающей организации.

Замену и поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и Потребителями, осуществляет собственник приборов учета по согласованию с энергоснабжающей организацией. При этом время безучетного потребления электроэнергии и средняя потребляемая мощность должны фиксироваться двусторонним актом.

В силу пункта 2.11.17 ПТЭЭП, потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Контроль за надлежащим исполнением абонентом своего обязательства воздержаться от повреждения расчетных приборов учета, изменения схемы включения приборов учета или хищения электроэнергии обеспечивается надлежащим исполнением энергоснабжающей организацией своей обязанности по пломбированию приборов учета, в том числе измерительных трансформаторов тока (пункт 2.11.18 Правил N 6).

Приведенные нормы Правил носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерений.

Согласно пункту 149 Правил N 442, собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), имеющий намерение демонтировать в целях замены, ремонта или поверки прибор учета, ранее установленный в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), обязан направить способом, позволяющим подтвердить факт получения, письменную заявку о необходимости снятия показаний существующего прибора учета (далее в настоящем пункте - заявка), осмотра его состояния и схемы подключения до его демонтажа в адрес гарантирующего поставщика либо сетевой организации, но не менее чем за 7 дней до предполагаемой даты производства работ.

Установлено, что в журнале заявок по ВРЭС, в сентябре 2017 года, в том числе 21-23.09.2017, оперативной-диспетчерской службой МУПП "ВМЭС" технологических нарушений в работе объектов электросетевого хозяйства, осуществляющих внешнее энергоснабжение жилого дома по адресу г. Волгоград, ул. Рабоче-Крестьянская, д. 50/1, не зафиксировано.

Подтверждение уведомления гарантирующего поставщика о таких нарушениях ответчик так же не представил.

Таким образом, как верно указал суд первой инстанции, ответчиком нарушен порядок уведомления сетевой организации и гарантирующего поставщика о вмешательстве в работу измерительного комплекса.

Самовольный срыв пломбы и бездействие в части уведомления гарантирующего поставщика и сетевой организации о нарушении пломбы на шкафу вводного рубильника, не вызваны действием непреодолимой силы, и представляют собой осознанное поведение потребителя, направленное на нарушение условий договора по обеспечению целостности измерительного комплекса и уведомлению гарантирующего поставщика и сетевой организации о допущенных нарушениях, свидетельствующее о наличии в рассматриваемом случае безучетного потребления электроэнергии потребителем.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что ответчиком факт безучётного потребления относимыми и допустимыми доказательствами не опровергнут.

В пункте 194 Основных положений указано, что расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) (пункт 195 Основных положений).

По расчёту истца стоимость неоплаченного объема неучтённого потребления электрической энергии составила 257 427 руб. 82 коп.

Судом первой инстанции расчёт проверен и признан верным.

Довод апеллянта о неверности расчета и определения объемов безучетного потребления и его противоречии нормам договора и действующего законодательства также является ошибочным, в силу следующего.

Согласно пункту 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Положениям предусмотрено, что, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, то расчет стоимости выявленного безучетного потребления электрической энергии определяется по формуле:

W = Pмакс *T, где:

Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки.

Т - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Порядок расчёта безучетного потребления электроэнергии указан в акте от 25.09.2017 N 240/17 (графа схема неучтенного потребления), согласно которому период неучтенного потребления исчисляется с 05.04.2017 (дата предыдущей проверки проведена 04.04.2016) по 25.09.2017 на основании договорной мощности.

Отношения между ПАО "Волгоградэнергосбыт" (Заказчик) и МУПП "ВМЭС" (Исполнитель) по передаче электрической энергии от точек приема до точек отпуска потребителям, порядке определения объема оказанных услуг, а также взаимодействии Исполнителя и Заказчика в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении электрической энергии, урегулированы договором N 368 от 01.11.2013.

Перечень точек поставки и характеристики СКУЭ, содержащие, в том числе сведения о величине максимальной мощности электроустановок потребителей, определены сторонами в Приложении N 1, являющемся неотъемлемой частью договора N 368 от 01.11.2013, согласно которому в период безучетного потребления ООО "Волга" электрической энергии (апрель-сентябрь 2017 года) мощность электроустановки абонента на объекте по адресу: г. Волгоград, ул. Рабоче-Крестьянская, д. 50/1 составляла 20 кВт.

Указанная максимальная (договорная) мощность была взята МУПП "ВМЭС" за основу при расчете объемов безучетного потребления электрической энергии по акту от 25.09.2017 N 240/17, что полностью соответствует условиям договора N 368 от 01.11.2013, а также пункту 195 Основных положений.

Согласно ведомостям СКУЭ за период с апреля 2017 по август 2017 года ООО "Волга" начислено 4 682 кВтч. Данный объем был вычтен при расчете безучетного потребления за спорный период.

Арбитражное судопроизводство в России строится на основе принципа состязательности (статьи 123 Конституции Российской Федерации, статья 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), который заключается в обеспечении сторонам дела "паритетной" возможности доказывать свою правовую позицию всеми доступными им согласно закону способами. Этот принцип в силу его прямого закрепления в Конституции Российской Федерации носит универсальный характер и распространяется на все категории судебных споров. Неиспользование стороной возможности представить доказательства в обоснование своих требований (возражений) по делу оставляет риск возникновения для нее негативных последствий такого процессуального поведения. В арбитражном процессе суд согласно Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации не играет активной роли в сборе доказательств, а лишь обеспечивает их надлежащее исследование на началах независимости, объективности и беспристрастности.

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания или в пределах срока, установленного судом, если иное не установлено настоящим Кодексом.

В нарушение требований процессуального закона ответчик не представил контррасчёт суммы долга, а равно доказательств оплаты безучетного потребления электрической энергии в размере 257 427 руб. 82 коп., тем самым в нарушение требований статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации в одностороннем порядке уклонился от исполнения обязательств.

При таких обстоятельствах, поскольку сам факт выявленного безучетного потребления электрической энергии, её объем в количественном и стоимостном выражении подтверждены материалами дела и не опровергнуты ответчиком, доказательств оплаты задолженности в материалы дела не представлено, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил исковые требования в заявленном истцом размере.

Суд апелляционной инстанции считает, что, разрешая спор, суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал представленные доказательства, установил все имеющие значение для дела обстоятельства, сделал правильные выводы по существу требований заявителя, не допустил при этом неправильного применения норм материального права и процессуального права.

Оценивая изложенные в апелляционной жалобе доводы, суд апелляционной инстанции считает, что в ней отсутствуют ссылки на факты, которые не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, имели бы юридическое значение и могли бы повлиять в той или иной степени на принятие законного и обоснованного судебного акта при рассмотрении заявленных требований по существу. Податель апелляционной жалобы не ссылается на доказательства, опровергающие выводы суда первой инстанции, и таких доказательств к апелляционной жалобе не прилагает. В целом, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, поскольку, не опровергая их, они сводятся исключительно к несогласию с оценкой представленных в материалы дела доказательств, что в силу положений статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является основанием для отмены либо изменения обжалуемого судебного акта.

Апелляционную жалобу следует оставить без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 30 марта 2018 года по делу N А12-45092/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Т.С. Борисова

Судьи

О.А. Дубровина С.В. Никольский