Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 июня 2018 г. N 15АП-8106/18

город Ростов-на-Дону

19 июня 2018 г.

дело N А53-38962/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июня 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 июня 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Новик В.Л., Шапкина П.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коноплевым И.А.

при участии:

от истца - представитель Филонова Е.В., доверенность от 09.04.2018;

от ответчика - представитель Эмирасанова Н.В., доверенность от 14.05.2018;

от третьего лица - представитель Лаптанович Л.Н., доверенность от 26.03.2018;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Атмосфера-2013" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 03.04.2018 по делу N А53-38962/2017

по иску ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону"

к ответчику - ООО "Атмосфера-2013"

при участии третьего лица - ООО "УК "Мега Дом"

о взыскании задолженности и пени

принятое в составе судьи Тановой Д.Г.

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Ростов-на-Дону" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Атмосфера-2013" о взыскании задолженности в размере 1634258 руб. 88 коп., пени в размере 302358 руб. 61 коп. (с учетом изменения требования в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации - т. 3 л.д.28, 47).

Определением от 28.02.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Мега Дом".

Решением от 03.04.2018 иск удовлетворен, с ответчика в пользу истца взыскано 1634258 руб. 88 коп. задолженности, 302358 руб. 61 коп. пени.

Решение мотивировано тем, что истцом выполнены обязательства по поставке электроэнергии. В связи с ненадлежащим исполнением обязательств по оплате потребленной электроэнергии, к ответчику применена ответственность в виде взыскания пени, предусмотренная абзацем 10 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике".

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность и необоснованность решения, просил его отменить.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что в спорный период ответчик не имел право производить начисления по оплате за жилищно-коммунальные услуги по спорным многоквартирным жилым домам, поскольку деятельность по управлению многоквартирными домами осуществляло ООО "УК "Мега Дом". Документы, представленные истцом, являются сфальсифицированными.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика поддержал доводы жалобы. Заявил ходатайство о приобщении к материалам дела запроса ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" от 08.06.2018 в Государственную жилищную инспекцию.

Представитель истца в судебном заседании отклонил доводы жалобы, по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, против удовлетворения ходатайства заявителя жалобы возразил.

Представитель третьего лица в судебном заседании доводы жалобы не признал по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, между ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" (правопредшественник ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону", гарантирующий поставщик) и ООО "Атмосфера-2013" (покупатель) заключен договор энергоснабжения N 12198 от 13.11.2013 (т. 1 л.д. 36-44), согласно которому гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии, а также путем заключения договоров с третьими лицами - ОАО "Донэнерго", обеспечивать передачу электрической энергии, а покупатель обязался принимать и оплачивать принятое количество электрической энергии в сроки и на условиях, предусмотренных договором.

Согласно пункту 5.5 договора расчетным периодом считается календарный месяц, в котором производится подача электрической энергии.

В соответствии с пунктом 5.6 договора оплата за электрическую энергию производится в следующем порядке.

При отсутствии решения собственников об оплате непосредственно гарантирующему поставщику оплата производится покупателем ежедневно в порядке, предусмотренном Требованиями к осуществлению расчетов за ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2012 N 253, при этом окончательный расчет за электрическую энергию, поставленную по настоящему договору в расчетном периоде должен быть осуществлен не позднее 15-го числа месяца, следующего за расчетным месяцем, любыми способами, которые допускаются законодательством Российской Федерации.

Поступившие покупателю от собственников и пользователей жилых и нежилых помещений в многоквартирном доме в счет оплаты коммунальных услуг денежные средства, подлежащие перечислению в пользу гарантирующего поставщика (далее - платежи потребителей коммунальных услуг), перечисляются гарантирующему поставщику не позднее рабочего дня, следующего за днем поступления платежей потребителей коммунальных услуг покупателю.

Размер платежа покупателя, причитающегося к перечислению в пользу гарантирующего поставщика, в общем размере платежей потребителя коммунальных услуг определяется в следующем порядке:

а) в отношении платежей потребителя, коммунальных услуг, перечисленных покупателю за расчетные периоды, следующие за датой вступления в силу постановления Правительства Российской Федерации от 28.03.2012 N 253:

при осуществлении потребителем коммунальных услуг оплаты по платежному документу в полном размере - в размере указанной в платежном документе платы за коммунальную услугу по энергоснабжению электрической энергии, начисленной потребителю за данный расчетный период в соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов;

при осуществлении потребителем коммунальных услуг оплаты по платежному документу не в полном размере - в размере, пропорциональном размеру платы за коммунальную услугу по энергоснабжению электрической энергии в общем размере указанных в платежном документе платежей за работы и услуги, выполненные (предоставленные) за данный расчетный период;

б) в отношении платежей потребителя коммунальных услуг, перечисленных покупателю в счет задолженности потребителя за коммунальные услуги, образовавшейся до вступления в силу постановления Правительства Российской Федерации от 28.03.2012 N 253, а также при отсутствии платежных документах указания на расчетный период, за который производится оплата, - в размере, пропорциональном размеру обязательств покупателя перед гарантирующим поставщиком по оплате электрической энергии в общем объеме обязательств покупателя по оплате всех ресурсов, определенном по состоянию на 1-е число предшествующего расчетного периода.

Размер ежедневного платежа, причитающегося к перечислению в пользу гарантирующего поставщика, определяется покупателем в порядке, предусмотренном Требованиями к осуществлению расчетов за ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2012 N 253.

В случае если ежедневный размер платежа составляет менее 10 тыс. рублей, перечисление денежных средств осуществляется в последующие дни, но не реже чем 1 раз в 5 рабочих дней и не позднее рабочего дня, в котором совокупный размер платежа за дни, а которые не производилось перечисление в пользу гарантирующего поставщика, превысит 10000 рублей.

В случае если в течение 10 рабочих дней от покупателя в пользу гарантирующего поставщика не поступают платежи, гарантирующий поставщик вправе обратиться к покупателю с запросом о предоставлении информации, касающейся причин задержки платежей. Покупатель в течение 3 рабочих дней со дня получения такого запроса предоставляет указанную информацию гарантирующему поставщику.

В течение 10 рабочих дней по окончании расчетного периода покупатель и гарантирующий поставщик осуществляют обмен информацией о платежах покупателя. и платежах потребителей коммунальных услуг за истекший расчетный период. Информация о платежах потребителей коммунальных услуг предоставляется с указанием плательщика, размера полученных средств и периода, за который произведена оплата (если указанный период представляется возможным установить по платежному документу).

Между сторонами подписаны дополнительные соглашения к договору (т. 1 л.д. 45-73).

Во исполнение названного договора гарантирующий поставщик в период с 01.07.2017 по 30.09.2017 поставил покупателю электроэнергию на сумму 1656028 руб. 68 коп.

В обоснование факта поставки электроэнергии в материалы дела представлены акты приема-передачи электроэнергии N 2600/175638/01 от 31.17.2017, N 2601/186118/01 от 31.08.2017, N 2601/199695/01 от 30.09.2017 (т. 2 л.д. 68-70). Акты потребителем не подписаны.

На оплату электроэнергии выставлены счета-фактуры (т. 1 л.д. 112-114).

Объем переданной электроэнергии определен на основании сведений, содержащихся в актах снятия показаний приборов учета электрической энергии (т. 2 л.д. 19-48).

В связи с неисполнением потребителем обязательств по оплате потребленной электроэнергии в полном объеме, ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544).

В данном случае, факт поставки и количество переданной электроэнергии не оспаривается.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что в спорный период ответчик не имел право производить начисления по оплате за жилищно-коммунальные услуги по спорным многоквартирным жилым домам, поскольку деятельность по управлению многоквартирными домами осуществляло ООО "УК "Мега Дом".

В соответствии с частью 1 статьи 192 Жилищного кодекса Российской Федерации деятельность по управлению многоквартирными домами осуществляется управляющими организациями на основании лицензии на осуществление предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами, выданной органом государственного жилищного надзора на основании решения лицензионной комиссии субъекта Российской Федерации.

Согласно части 1 статьи 195 Жилищного кодекса Российской Федерации сведения о лицензировании деятельности по управлению многоквартирными домами, лицензиатах, осуществляющих или осуществлявших данный вид деятельности, содержатся в реестре лицензий.

В части 1 статьи 198 Жилищного кодекса Российской Федерации установлено, что сведения о многоквартирных домах, деятельность по управлению которыми осуществляет лицензиат, подлежат размещению лицензиатом на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, который определен федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по реализации государственной политики в сфере жилищно-коммунального хозяйства, и предназначен для раскрытия информации организациями в соответствии со стандартом раскрытия информации, утвержденным Правительством Российской Федерации.

Исключение сведений о многоквартирном доме из реестра лицензий субъекта Российской Федерации является основанием для прекращения лицензиатом деятельности по управлению таким домом в порядке, установленном статьей 200 настоящего Кодекса. С даты исключения сведений о многоквартирном доме из реестра лицензий субъекта Российской Федерации лицензиат не вправе осуществлять деятельность по управлению таким многоквартирным домом, в том числе начислять и взимать плату за жилое помещение и коммунальные услуги, выставлять платежные документы потребителям, за исключением случаев, предусмотренных частью 3 статьи 200 настоящего Кодекса (часть 6 статьи 198 Кодекса).

Судом первой инстанции установлено, что согласно сведениям, содержащимся в реестре лицензий Ростовской области, в котором содержится поадресный перечень многоквартирных домов, находящихся в управлении лицензиатов, размещенной на официальном сайте Государственной жилищной инспекции Ростовской области (http://gzhi.donland.ru/), многоквартирный дом по адресу ул. Венеры, 7/6 исключен из реестра лицензии ООО "Атмосфера 2013" 08.06.2017 и с указанной даты включен в реестр лицензий ООО УК "Мега Дом". При расчете взыскиваемой задолженности истцом данный дом исключен.

Многоквартирный дом по адресу: ул. Венеры, 5/5 исключен из реестра лицензии ООО "Атмосфера 2013" 15.12.2017 и с указанной даты включен в реестр лицензий ООО УК "Мега Дом", то есть многоквартирный дом исключен из реестра лицензий за пределами спорного периода.

Многоквартирный дом по адресу: пер. Атмосферный, 4 исключен из реестра лицензии ООО "Атмосфера 2013" 18.09.2017 и с указанной даты включен в реестр лицензий ООО УК "Мега Дом", таким образом, данный многоквартирный дом исключен из реестра лицензий не в рамках заявленного истцом периода, поскольку расчетным периодом определяется один календарный месяц.

При этом, ответчик, после исключения из реестра лицензии ООО "Атмосфера-2013", продолжал выставлять квитанции за коммунальные услуги гражданам за сентябрь 2017 года и после спорного периода.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель третьего лица пояснил, что ООО "УК "Мега Дом" не получает платежи от потребителей по спорным многоквартирным домам. Техническая документация по спорным объектам ООО "Атмосфера-2013" не передана.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что ООО "Атмосфера-2013" продолжало осуществлять управление многоквартирными домами в спорный период.

Довод заявителя жалобы о том, что документы, представленные истцом, являются сфальсифицированными, не принимается апелляционным судом.

В соответствии со статьей 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если лицо, участвующее в деле, обратится в арбитражный суд с заявлением в письменной форме о фальсификации доказательства, представленного другим лицом, участвующим в деле, суд: разъясняет уголовно-правовые последствия такого заявления; исключает оспариваемое доказательство с согласия лица, его представившего, из числа доказательств по делу; проверяет обоснованность заявления о фальсификации доказательства, если лицо, представившее это доказательство, заявило возражения относительно его исключения из числа доказательств по делу. В этом случае арбитражный суд принимает предусмотренные федеральным законом меры для проверки достоверности заявления о фальсификации доказательства, в том числе назначает экспертизу, истребует другие доказательства или принимает иные меры. Результаты рассмотрения заявления о фальсификации доказательства арбитражный суд отражает в протоколе судебного заседания.

Признанное сфальсифицированным доказательство, является юридически не существующим, не может быть признано допустимым и, с согласия представившего его лица, может быть исключено из числа доказательств по делу.

В данном случае, в порядке, предусмотренном статьей 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ООО "Атмосфера-2013" о фальсификации представленных в дело документов не заявляло.

Поскольку доказательства оплаты задолженности в материалы дела не представлены, требование о взыскании задолженности обоснованно удовлетворено судом первой инстанции в заявленном к взысканию размере.

Истцом также заявлено о взыскании пени в размере 302358 руб. 61 коп. за периоды с 01.08.2017 по 31.10.2017 (расчет - т. 3 л.д. 30-31).

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пенями) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно абзацу 10 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" управляющие организации, приобретающие электрическую энергию для целей предоставления коммунальных услуг, теплоснабжающие организации (единые теплоснабжающие организации), организации, осуществляющие горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение, в случае несвоевременной и (или) неполной оплаты электрической энергии уплачивают гарантирующему поставщику пени в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение шестидесяти календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения шестидесяти календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в шестидесятидневный срок оплата не произведена. Начиная с шестьдесят первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение девяноста календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения девяноста календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в девяностодневный срок оплата не произведена, пени уплачиваются в размере одной стосемидесятой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки. Начиная с девяносто первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты пени уплачиваются в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки.

Требование о взыскании пени удовлетворено судом первой инстанции в заявленном к взысканию размере.

В апелляционной жалобе возражений по методике начисления пени не заявлено, контррасчет не представлены.

В судебном заседании представителем ответчика заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела запроса ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" от 08.06.2018 в Государственную жилищную инспекцию.

В силу части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

В пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 36 от 28.05.2009 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" разъяснено, что поскольку суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 Кодекса повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам. К числу уважительных причин, в частности, относятся: необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайств лиц, участвующих в деле, об истребовании дополнительных доказательств, о назначении экспертизы; принятие судом решения об отказе в удовлетворении иска (заявления) ввиду отсутствия права на иск, пропуска срока исковой давности или срока, установленного частью 4 статьи 198 Кодекса, без рассмотрения по существу заявленных требований; наличие в материалах дела протокола судебного заседания, оспариваемого лицом, участвующим в деле, в части отсутствия в нем сведений о ходатайствах или иных заявлениях, касающихся оценки доказательств. Признание доказательства относимым и допустимым само по себе не является основанием для его принятия судом апелляционной инстанции.

По смыслу указанных разъяснений следует, что суд апелляционной инстанции не вправе принимать во внимание новые доводы лиц, участвующих в деле, и новые доказательства в случае отсутствия оснований, предусмотренных частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Указанный выше документ ответчиком при рассмотрении дела в суде первой инстанции не предоставлялся, документ составлен после вынесения резолютивной части решения по настоящему делу, в связи с чем, не может быть принят во внимание апелляционным судом.

Кроме того, в судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца отрицал направление указанного запроса в адрес Госжилинспекции.

При таких условиях, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены или изменения обжалуемого решения.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Согласно статье 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче апелляционной жалобы уплачивается государственная пошлина в размере 3000 рублей.

Поскольку при подаче апелляционной жалобы заявителем государственная пошлина не уплачена, с заявителя подлежит взысканию 3000 рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе в доход федерального бюджета.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 03.04.2018 по делу N А53-38962/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с ООО "Атмосфера-2013" (ОГРН 1136181003518, ИНН 6102059156) в доход федерального бюджета 3000 рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Еремина О.А.

Судьи

Новик В.Л. Шапкин П.В.