Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 июня 2018 г. N 17АП-7589/18

г. Пермь

25 июня 2018 г.

Дело N А60-22260/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 25 июня 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 25 июня 2018 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Романова В.А.,

судей Мармазовой С.И.,

Чепурченко О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Филиппенко Р.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу должника ООО "ИнвестСтрой"

на вынесенное судьей Койновой Н.В. в рамках дела N А60-22260/2018

определение Арбитражного суда Свердловской области от 25 апреля 2018 года о принятии заявления ТСЖ "Жилой комплекс "Аврора" о признании о признании банкротом ООО "ИнвестСтрой" (ИНН 6673222784, ОГРН 1106673014271), возбуждении производства по делу,

в судебном заседании принял участие Лопарев К.А. (паспорт) - представитель ООО "ИнвестСтрой" по доверенности от 20.02.2018 N 2

(иные лица, участвующие в деле, в заседание суда не явились, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статьей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично путем размещения информации на Интернет-сайте суда),

установил:

ТСЖ "Жилой комплекс Аврора" (далее - Товарищество) обратилось в арбитражный суд 18.04.2018 с заявлением о признании банкротом ООО "ИнвестСтрой" (далее - Общество "ИнвестСтрой", Должник), просит:

1) признать Общество "ИнвестСтрой" несостоятельным (банкротом)";

2) утвердить временным управляющим Василенко Сергея Викторовича (ИНН 662330484911), члена Союза "Уральская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" (Союз "УрСО АУ"), адрес: 620014, г. Екатеринбург, ул. Вайнера, 13, литер Е.

3) установить вознаграждение временному управляющему в размере 30 000 руб. ежемесячно за счет имущества должника.

4) включить в реестр требований кредиторов Должника требование Товарищества "ЖК "Аврора" в состав третьей очереди в размере 1.663.292,05 руб., в том числе: 1.513.264,40 руб. - основной долг, 124.262,75 руб. - пени, 25.764,87 руб. - судебные расходы.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 25.04.2018 (судья Конова Н.В.) заявление принято к производству, назначено к рассмотрению в судебном заседании.

Должник Общество "ИнвестСтрой" обжаловал определение от 25.04.2018 в апелляционном порядке, просит его отменить, заявление Товарищества возвратить. Заявитель апелляционной жалобы указывает, что суд при принятии заявления Товарищества не учёл нарушение со стороны Товарищества требований п.2.1 ст. 7 Федерального закона от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве): не соблюден обязательный предварительный 15-дневный срок публикации сообщения о намерении обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом.

Товарищество в письменном отзыве считает апелляционную жалобу Должника необоснованной, просит в ее удовлетворении отказать.

В заседании апелляционного суда представитель Должника на доводах апелляционной жалобы настаивал, просил обжалуемое определение отменить.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в судебное заседание не направили, что в силу ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из заявления о признании должника банкротом, Товарищество с 01.02.2016 является организацией, осуществляющей управление и обслуживание многоквартирного дома N 19 по ул. Соболева в г. Екатеринбурге, а также исполнителем по предоставлению собственникам помещений дома коммунальных услуг.

За период с 01.02.2016 по 30.04.2017 Товариществом начислена Обществу "ИнвестСтрой" плата за содержание и ремонт общего имущества многоквартирного дома и предоставленные коммунальные услуги в размере 2.724.259,32 руб., а также пени за несвоевременное внесение платы за жилищно-коммунальные услуги за период с 11.03.2016 по 10.05.2017 в соответствии с п. 14 ст. 155 Жилищного кодекса РФ.

В связи с этой задолженностью Товарищество обратилось в арбитражный суд, где решением Арбитражного суда Свердловской области от 23.11.2017 по делу N А60-40838/2017 Товариществу было отказано в удовлетворении его исковых требований к Обществу "ИнвестСтрой".

Однако, постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.04.2018 решение арбитражного суда от 23.11.2017 отменено и принят новый судебный акт, согласно которого с Общества "ИнвестСтрой" в пользу Товарищества подлежит взысканию 1.513.264,40 руб. долга за период с 01.06.2016 по 30.04.2017, 124.262,78 руб. пени, 22.764,87 руб. в возмещение судебных расходов по уплате госпошлины по исковому заявлению и 3.000 руб. в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Поскольку Должником указанное обязательство не исполнено Должником в течение более трех месяцев с момента, когда оно должно было быть исполнено и сумма задолженности составляет более 300.000 руб., Товарищество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании Общества "ИнвестСтрой" банкротом.

В силу статьи 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Пунктом 1 статьи 42 Закона о банкротстве предусмотрено, что судья принимает заявление о признании должника банкротом, поданное с соблюдением требований, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и Законом о банкротстве.

Согласно пункту 2 статьи 33 Закона о банкротстве заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Статьей 43 Закона о банкротстве предусмотрено, что судья отказывает в принятии заявления о признании должника банкротом в случае нарушения условий, предусмотренных пунктом 2 статьи 33 настоящего Закона.

Право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, уполномоченного органа по денежным обязательствам с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или судебного акта о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда о взыскании с должника денежных средств (абзац 1 п. 2 ст. 7 Закона о банкротстве).

В силу пункта 2.1 статьи 7 Закона о банкротстве в подлежащей применению редакции, действующей с 1 января 2018 года, право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, должника, работника, бывшего работника должника в порядке, установленном пунктом 2 настоящей статьи, при условии предварительного, не менее чем за пятнадцать календарных дней до обращения в арбитражный суд, опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Таким образом, к заявлению о признании должника банкротом, подаваемому конкурсным кредитором, требуется предварительное (не менее чем за 15 календарных дней) опубликование сообщения о намерении обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом.

В рассматриваемом случае Товариществом сообщение о намерении обратиться с заявлением о признании Должника банкротом размещено 13.04.2018 (сообщение N 03101671) при том, что само заявление в арбитражный суд подано Товариществом 18.04.2018.

Таким образом, заявление о признании Должника банкротом направлено Товариществом только через пять дней после опубликования сообщения о намерении обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании Должника банкротом, то есть с нарушением требования п. 2.1 ст. 7 Закона о банкротстве.

При изложенных обстоятельствах следует признать, что Товариществом не соблюдено условие для обращения в суд с заявлением о признании должника банкротом по предварительному, не менее чем за пятнадцать календарных дней до обращения в арбитражный суд, опубликованию уведомления о таком намерении.

С учетом изложенного у суда первой инстанции отсутствовали основания для принятия заявления Товарищества, в связи с чем, обжалуемое определение от 25.04.2018 подлежит отмене, в принятии заявления Товарищества о признании Общества "ИнвестСтрой" банкротом надлежит отказать и возвратить заявление.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в абзаце 7 пункта 35.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", определение арбитражного суда первой инстанции о принятии заявления о признании должника банкротом (статья 43 Закона о банкротстве) может быть обжаловано в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве, в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение четырнадцати дней со дня его вынесения; по результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции в течение четырнадцати дней принимает постановление, которое является окончательным; при этом пересмотр постановления суда апелляционной инстанции в порядке кассационного производства в рамках такого порядка законодательством не предусмотрен.

При обжаловании определений, не предусмотренных в подп. 12 п. 1 ст. 333.21 Налогового кодекса РФ, уплата госпошлины не предусмотрена.

Руководствуясь ст. ст. 176, 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Свердловской области от 25 апреля 2018 года по делу N А60-22260/2018 отменить.

В принятии заявления ТСЖ "Жилой Комплекса Аврора" о признании банкротом ООО "Инвест Строй" отказать.

Заявление возвратить ТСЖ "Жилой Комплекса Аврора".

Возвратить ТСЖ "Жилой Комплекса Аврора" из федерального бюджета государственную пошлину в размере 6.000 рублей, уплаченную по платежному поручению от 18.04.2018 N 325 за подачу заявления.

Постановление является окончательным, обжалованию в порядке кассационного производства не подлежит.

Председательствующий

В.А. Романов

Судьи

С.И. Мармазова О.Н. Чепурченко