Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27 июня 2018 г. N 03АП-1481/18

г. Красноярск

27 июня 2018 г.

Дело N А33-9214/2017

Резолютивная часть постановления объявлена "20" июня 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен "27" июня 2018 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - Хабибулиной Ю.В.,

судей: Бабенко А.Н., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лизан Т.Е.,

при участии:

от ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Солвент": Новоселова М.А представителя по доверенности от 15.12.2017 N 6,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Солвент" (ИНН 2460227149, ОГРН 1102468059429)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "08" февраля 2018 года по делу N А33-9214/2017, принятое судьёй Бычковой Л.К.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "РосДорСтрой" (ИНН 8904035523, ОГРН 1028900620363, далее - ООО "РосДорСтрой", истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Солвент" (ИНН 2460227149, ОГРН 1102468059429, далее - ООО "Солвент", ответчик) о взыскании задолженности по договору субподряда от 01.05.2016 N 2/16 в размере 1 678 760 рублей 04 копейки, пени за просрочку исполнения обязательства по оплате в размере 50 505 рублей 38 копеек.

В ходе рассмотрения искового требования истцом заявлено уменьшение суммы исковых требований до 1 624 219 рублей 43 копейки, в том числе: в части взыскания основного долга до 1 594 804 рубля 19 копеек, в части взыскания пени до 29 415 рублей 24 копейки; уменьшение суммы исковых требований до 1 365 792 рубля 46 копеек, в том числе: 1 320 496 рублей 44 копейки долга, 247 784 рубля 82 копейки пени; уменьшение размера исковых требований с 1 365 792 рубля 46 копеек до 1 350 851 рубль 33 копейки, а именно, общий размер задолженности уменьшить с 1 320 496 рублей 44 копейки до 1 309 195 рублей 19 копеек, общий размер пени за период с 29.09.2016 по 27.11.2017 составляет 41 656 рублей 14 копеек. Заявленные уменьшения исковых требований приняты судом первой инстанции.

В ходе рассмотрения искового требования судом принято увеличение размера исковых требований с 1 350 851 рубль 33 копейки до 1 427 269 рублей 02 копейки, из них: общий размер задолженности составляет 1 378 760 рублей 04 копейки, размер пени 48 508 рублей 98 копеек за период с 29.09.2016 г. по 09.01.2018 г.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 08.02.2018 заявленные исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение арбитражного суда от 08.02.2018 изменить, принять по делу новый судебный акт, уменьшив сумму взыскания основного долга на сумму гарантийного удержания в размере 5% и 3% гарантийного процента от общего объема выполненных работ, пропорционально уменьшив размер неустойки и размер взыскиваемой госпошлины, поскольку из суммы взысканной судом по основному долгу суд должен был вычесть 3% как гарантийный процент, который удерживается и не подлежит возврату (пункт 3.9 договора субподряда) и 5% как гарантийные удержания (пункт 4.2 договора субподряда), поскольку срок возврата гарантийных удержаний не наступил. При этом данные проценты необходимо рассчитывать из общего объема выполненных работ.

От истца в материалы дела представлен отзыв, в котором отклонены доводы апелляционной жалобы.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.04.2018 апелляционная жалоба принята к производству. Судебное разбирательство по апелляционной жалобе откладывалось.

Копия определения о принятии к производству апелляционной жалобы в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации направлена лицам, участвующим в деле, публичное извещение о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы размещено в разделе Картотека арбитражных дел официального сайта Арбитражные суды Российской Федерации Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации (http://kad.arbitr.ru/).

Текст определения от 17.04.2018 опубликован в Картотеке арбитражных дел (http://kad.arbitr.ru/) 18.04.2018 в 09:12:32 МСК.

В силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В связи с длительным отсутствием ввиду болезни судьи Споткай Л.Е. апелляционная жалоба общества с ограниченной ответственностью "Солвент" на решение Арбитражного суда Красноярского края от "08" февраля 2018 года по делу N А33-9214/2017, перераспределена в автоматическом режиме для рассмотрения судье Хабибулиной Ю.В. В соответствии с положениями статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации производство по делу производится с самого начала.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение арбитражного суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Учитывая, что иные лица, участвующие в деле, уведомлены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем размещения публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционных жалоб в разделе Картотека арбитражных дел официального сайта Арбитражные суды Российской Федерации Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации (http://kad.arbitr.ru/). В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается без участия иных лиц, участвующих в деле, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, 01.05.2016 года между обществом с ограниченной ответственностью "Солвент" (далее - подрядчик) и обществом с ограниченной ответственностью "РосДорСтрой" (далее - субподрядчик) заключен договор субподряда N 2/16, по условиям которого, субподрядчик обязуется по заданию подрядчика, в соответствии с договором и рабочей документацией, выполнить на объекте земляные работы по вертикальной планировке строительной площадки, благоустройству территории, устройству проездов, земляные работы котлованов наружных сетей водопровода и канализации, пункт 2.1.

Согласно пункту 3.1. договорная стоимость работ составляет 6 757 182 рубля (шесть миллионов семьсот пятьдесят семь тысяч сто восемьдесят два рубля) 68 копеек, в том числе НДС (18%) 1 030 756 рублей (один миллион тридцать тысяч семьсот пятьдесят шесть рублей) 68 копеек (в соответствии с приложением N 2) и является приблизительной (с возможностью корректировки по фактически выполненным работам) и уточняется сторонами по мере выдачи подрядчиком проектно-сметной документации путем - заключения дополнительного соглашения, при этом индексы пересчета базисных цен 2001 года в текущие цены указанные в пункте 3.2. настоящего договора остаются неизменными до полного исполнения сторонами своих обязательств по данному договору (за исключением случаев предусмотренных договором).

Пунктом 4.1. договора предусмотрено, что подрядчик оплачивает субподрядчику стоимость фактически выполненного объема работ в российских рублях путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика или путем взаимозачета, или иными не противоречащими законодательству способами на основании предоставленных субподрядчиком, надлежаще оформленных первичных учетных документов в порядке, размере и на условиях, установленных приложениями N 4 и N 5 к настоящему договору.

В соответствии с пунктом 4.2. договора подрядчик производит гарантийные удержания в размере 5% от соответствующего очередного платежа за выполненные работы в соответствие со статьей 23 договора.

Оплату выполненных субподрядчиком работ подрядчик производит в порядке, предусмотренном статьей 4 договора, а также производит иные платежи, предусмотренные договором и/или дополнительными соглашениями к нему (пункт 8.1. договора).

Согласно пункту 24.2.1. в случае если подрядчик нарушил условия оплаты, оговоренные в пункте 4 договора, на срок свыше 30 (тридцати) календарных дней, подрядчик, при условии выполнения субподрядчиком своих обязательств по договору, обязан уплатить субподрядчику пени в размере 0,01% (ноль целых одна сотая процента) от суммы задержанного/просроченного платежа за каждый день просрочки, но не более 5% (пяти процентов) от суммы просроченного платежа.

При не урегулировании споров и разногласий путем переговоров с применением претензионного порядка, они подлежат разрешению в Арбитражном суде Красноярского края (пункт 27.2. договора).

В приложении N 4 к договору между сторонами согласовано, что стоимость выполненных за отчетный период работ по объекту оплачивается в следующем порядке:

- 95% стоимости фактически выполненных за отчетный период работ по объекту оплачивается в течение 90 календарных дней (но не ранее 60 календарных дней) с даты подписания сторонами акта о приемке выполненных работ формы КС-2 и справки стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 при условии получения счета-фактуры;

Остальные прочие затраты учтены договорной ценой.

- 5% стоимости фактически выполненных за отчетный период работ по объекту являются платежом с отложенным сроком исполнения и выплачиваются:

- в течение 90 календарных дней (но не ранее 60 календарных дней) после подписания акта приемки законченного строительством объекта (КС-11/КС-14) при условии предоставления гарантии (оригинала страхового полиса) на исполнение обязательств "Субподрядчиком" в период гарантийной эксплуатации объекта;

или

- в течение 90 календарных дней (но не ранее 60 календарных дней) с даты расторжения настоящего договора подрядчиком (за исключением случая расторжения договора подрядчиком по вине субподрядчика) при условии предоставления гарантии (оригинала страхового полиса) на исполнение обязательств "субподрядчиком" в период гарантийной эксплуатации объекта.

В подтверждение факта выполнения работ по договору от 01.05.2016 N 2/16 истец представил в материалы дела акты о приемке выполненных работ от 25.06.2016 года N 1, от 25.12.2016 N 2 на общую сумму 1 678 760 рублей 04 копейки.

Во исполнение определения суда от 28.11.2017 в материалы дела от общества с ограниченной ответственностью "Славнефть-Красноярскнефтегаз" поступил акт о приемке законченного строительством объекта по форме от 10.05.2017 N КС-11.

Платежным поручением от 03.05.2017 N 960 общество "Солвент" произвело частичную оплату выполненных работ на сумму 300 000 рублей.

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по оплате выполненных работ, истец обратился в арбитражный суд с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о взыскании 1 378 760 рублей 04 копейки задолженности, 48 508 рублей 98 копеек пени за период с 29.09.2016 по 09.01.2018.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные исковые требования, исходил из доказанности истцом факта нарушения ответчиком срока оплаты выполненных и принятия работ в рамках договора субподряда, а также наличия оснований для начисления неустойки.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с их условиями и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Заключенный между сторонами договор от 01.05.2016 N 2/16 является договором подряда, отношения по которому регулируются главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии с пунктом 1 статьи 709 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения.

Согласно статье 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Факт выполнения работ на общую сумму 1 678 760 рублей 04 копейки подтверждается материалами дела (акты КС-2 от 25.06.2016 года N 1, от 25.12.2016 N 2, КС-11 от 10.05.2017).

Акты КС-2 от 25.06.2016 N 1, от 25.12.2016 N 2, КС-11 от 10.05.2017 подписаны обеими сторонами без замечаний.

Факт выполнения истцом работ на указанную сумму ответчиком не оспорен.

Оплата выполненных работ ответчиком произведена частично, в результате чего согласно расчету истца сумма задолженности ответчика составила 1 378 760 рублей 04 копейки.

Доказательств оплаты указанной суммы задолженности ответчик в материалы дела не представил.

Суд первой инстанции пришел к выводу об удовлетворении требований истца о взыскании с ответчика 1 378 760 рублей 04 копеек задолженности за выполненные по договору субподряда от 01.05.2016 N 2/16 работы.

Вместе с тем, судом первой инстанции при рассмотрении вопроса о взыскании суммы задолженности за выполненные по договору субподряда от 01.05.2016 N 2/16 работы, не учтен порядок оплаты, согласованный сторонами в приложении N 4 к договору. Согласно данному порядку 5% стоимости фактически выполненных за отчетный период работ по объекту являются платежом с отложенным сроком исполнения и выплачиваются:

- в течение 90 календарных дней (но не ранее 60 календарных дней) после подписания акта приемки законченного строительством объекта (КС-11/КС-14) при условии предоставления гарантии (оригинала страхового полиса) на исполнение обязательств "Субподрядчиком" в период гарантийной эксплуатации объекта.

Доказательства предоставления субподрядчиком гарантии (оригинал страхового полиса) на исполнение своих обязательств в материалы дела не представлены, гарантийный срок работ, предусмотренный пунктом 22.2 договора, не истек.

В связи с изложенным, требование истца о взыскании с ответчика задолженности за выполненные по договору субподряда от 01.05.2016 N 2/16 работы подлежит взысканию за вычетом гарантийного удержания в размере 1 294 822 рубля 36 копеек.

Согласно пункту 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. В силу статьи 331 Гражданского кодекса Российской Федерации соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме.

Истец в связи с нарушением сроков оплаты на основании пункта 24.2.1. договора начислил неустойку в сумме 48 508 рублей 98 копеек за период с 29.09.2016 по 09.01.2018.

Факт нарушения ответчиком срока оплаты выполненных и принятых работ в рамках договора субподряда от 01.05.2016 N 2/16 подтверждается материалами дела, доказательства оплаты неустойки ответчиком в материалы данного дела не представлены.

Перепроверив представленный истцом расчет неустойки, суд апелляционной инстанции, с учетом вывода о взыскании суммы задолженности за вычетом гарантийного удержания, приходит к выводу о том, что неустойка за нарушение сроков оплаты работ подлежит взысканию в размере 47 224 рубля 67 копеек, исходя из следующего расчета:

Акт о приемке выполненных работ от 25.06.2016 N 1	Акт о приемке выполненных работ от 25.12.2016 N 2
Сумма долга: 513 488 рублей 80 копеек. Из них 95% от суммы долга подлежат оплате до 28.09.2016 - 487 814 рублей 36 копеек (513488,80*0,95). Пеня начисляется с 29.09.2016 по 03.05.2017 Количество дней просрочки - 216 0,01% пени = 48,78 рублей Сумма пени: 487 814,36 * 0,01%*216 = 10 536 рублей 79 копеек. 03.05.2017 оплата долга в размере 300 000 рублей. Сумма долга 187 796 рублей 55 копеек Пеня начисляется с 04.05.2017 по 09.01.2018 Количество дней просрочки - 250 0,01% пени= 18,78 рублей Сумма пени: 187 796,55 * 0,01%*250 = 4 695 рублей 36 копеек. Итого: размер задолженности по состоянию на 09.01.18 составляет 187 796 рублей 55 копеек, размер пени 4695,36+10 536,79 = 15 232 рубля 15 копеек	Сумма долга: 1 165 271 рубль 24 копейки Из них 95% подлежат оплате до 25.03.2017 - 1 107 007 рублей 67 копейки (1165271,24*0,95) Пеня начисляется с 26.03.2017 по 09.01.2018 Количество дней просрочки - 289 0,01% пени = 110,70 рублей Сумма пени: 1 107 007,67* 0,01%*289 = 31 992 рубля 52 копейки Итого: размер задолженности по состоянию на 09.01.2018 составляет 1 107 007 рублей 67 копеек, размер пени 31 992 рубля 52 копейки
Итого недоимка по актам о приемке выполненных работ от 25.06.2016 N 1 и от 25.12.2016 N 2: 15 232,15 + 31 992,52 = 47 224 рубля 67 копеек

Таким образом, с ответчика в пользу истца подлежит взысканию сумма 1 342 047 рублей 03 копейки, в том числе 1 294 822 рубля 36 копеек основного долга, 47 224 рубля 67 копеек пени.

Довод заявителя апелляционной жалобы о необходимости вычета из суммы задолженности 3% возмещения расходов подрядчика за услуги, оказываемые субподрядчику, подлежит отклонению судом апелляционной инстанции в силу отсутствия в материалах дела доказательств оказания подрядчиком данных расходов. Отдельные счета и акты выполненных работ, определенные сторона в пункте 3.9 договора, как доказательства оказания спорных услуг, в материалы дела, равно как и иные доказательства несения данных затрат, истцом в материалы дела не представлены.

В соответствии со статьей 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решения, должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Согласно пункту 2 абзаца 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

Решение суда первой инстанции подлежит изменению на основании пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела и изложению резолютивной части решения в новой редакции.

В силу абзаца 2 части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Государственная пошлина по настоящему делу составляет 30 293 рубля, уплачена истцом согласно платежному поручению от 10.05.2017 N 108.

Поскольку заявление истца удовлетворено частично (77,61%), судебные расходы по уплате государственной пошлины подлежит взысканию с ответчика в пользу истца в размере 23 510 рубля.

Кроме этого, обществу с ограниченной ответственностью "РосДорСтрой" из федерального бюджета следует возвратить 6 783 рубля государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению от 10.05.2017 N 108.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "08" февраля 2018 года по делу N А33-9214/2017 изменить. Изложить резолютивную часть решения в следующей редакции.

Иск удовлетворить в части.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Солвент", г. Красноярск, в пользу общества с ограниченной ответственностью "РосДорСтрой", г. Красноярск, 1 342 047 рублей 03 копейки, в том числе 1 294 822 рубля 36 копеек основного долга, 47 224 рубля 67 копеек пени, 23 510 рублей судебных расходов по оплате государственной пошлины.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "РосДорСтрой", г. Красноярск, из федерального бюджета Российской Федерации 6 783 рубля государственной пошлины, оплаченной платежным поручением N 108 от 10.05.2017.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Ю.В. Хабибулина

Судьи

А.Н. Бабенко В.В. Радзиховская