Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 июня 2018 г. N 15АП-9006/18

город Ростов-на-Дону

29 июня 2018 г.

дело N А32-46756/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июня 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 июня 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Новик В.Л., Шапкина П.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коноплевым И.А.

при участии:

от третьего лица - представитель Бородаев В.Л., доверенность от 01.01.2018;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "НЭСК-электросети" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 19.04.2018 по делу N А32-46756/2017

по иску Казаковой Т.С.

к ответчику АО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края"

при участии третьего лица - АО "НЭСК-электросети"

о взыскании неосновательного обогащения

принятое в составе судьи Цатуряна Р.С.

УСТАНОВИЛ:

Казакова Тамара Сергеевна обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к акционерному обществу "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" о взыскании неосновательного обогащения в размере 234172 руб. 22 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 4885 руб. 50 коп. (с учетом изменения предмета требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации - л.д. 34-35).

Определением от 25.12.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено акционерное общество "НЭСК-электросети".

В ходе рассмотрения дела истцом заявлено об отказе от требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 4885 руб. 50 коп. (л.д. 57).

Решением от 19.04.2018 принят отказ от требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 4885 руб. 50 коп. Производство по делу в данной части прекращено. Иск удовлетворен, с ответчика в пользу истца взыскано 234172 руб. 22 коп. неосновательного обогащения.

Решение мотивировано тем, что в приложении N 5 к договору энергоснабжения от 01.05.2013 N 916 сторонами согласовано количество часов работы в сутки - 9, а также количество дней работы в неделю - 5. Расчет объема безучетного потребления электроэнергии следует производить исходя из количества рабочих дней и часов, согласованных сторонами в договоре. Требования истца являются обоснованными.

Не согласившись с указанным судебным актом, третье лицо обжаловало его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность и необоснованность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что в ходе контрольного снятия показаний прибора учета истца 25.05.2017 установлен факт безучетного потребления электроэнергии, выразившийся в несоответствии пломбы государственного поверителя и завода-изготовителя стандартам, в наличии механических повреждений. Судом первой инстанции не дана оценка расчету по акту неучтенного потребления электроэнергии N 003373 от 25.05.2017, в котором представитель потребителя согласился с расчетом.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель третьего лица поддержал доводы жалобы, представил расчет по апелляционной жалобе Заявил ходатайство о приобщении фотоматериалов спорного объекта.

Представитель Казаковой Т.С. в заседание не явился. Казаковой Т.С. заявлено ходатайство о рассмотрении жалобы без участия представителя истца.

Как следует из отзыва, истец доводы жалобы не признает, просит решение оставить без изменения.

Представитель АО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в заседание не явился. Обществом заявлено ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы без участия представителя.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителя третьего лица, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, между АО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (гарантирующий поставщик) и индивидуальным предпринимателем Казаковой Т.С. (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 916 (л.д. 11-17), согласно которому гарантирующий поставщик обязался продавать электрическую энергию (мощность), а также оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязался оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии (мощности), обеспечивать безопасность находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии.

В результате проведенной АО "НЭСК-электросети" 25.05.2017 проверки электрооборудования на объекте Казаковой Т.С., расположенного по адресу: г. Крымск, ул. Союзная, 35 выявлен факт безучетного потребления электроэнергии, выразившийся в несоответствии стандарту пломб государственного поверителя и завода изготовителя, наличии следов внешнего механического воздействия.

По результатам проверки составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 25.05.2017 N 003373 (л.д. 18).

На основании акта от 25.05.2017 N 003373 произведен расчет объема безучетно потребленной электроэнергии в соответствии с приложением N 3 к Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

Расчет произведен за период с 07.12.2016 по 25.05.2017 по максимальной разрешенной мощности 10 кВт, исходя из круглосуточного энергопотребления.

Объем безучетно потребленной электроэнергии составил 31845 кВт/ч. стоимостью 252103 руб. 26 коп.

На оплату электроэнергии выставлен счет от 25.05.2017 N 292 (л.д. 20).

Оплата указанного счета произведена Казаковой Т.С. по чеку от 16.06.2017 и квитанции от 20.06.2017 (л.д. 21).

Полагая неверным расчет по акту о неучтенном потреблении электроэнергии и наличие на стороне гарантирующего поставщика неосновательного обогащения, Казакова Т.С. обратилась в арбитражный суд с настоящим иском.

Отношения сторон урегулированы договором энергоснабжения.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Согласно пункту 145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

В соответствии с пунктом 172 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электроэнергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

В пункте 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом Х названных положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данных Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

В пункте 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии предусмотрено, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно пункту 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с названным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к данному документу.

В соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:

W=P макс х T где: P макс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

Т - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов, ч.

Факт безучетного потребления не оспаривается, исковые требования истца относятся к расчету количества безучетно потребленной энергии.

В силу статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В данном случае, факт безучетного потребления электроэнергии не оспаривается.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что судом первой инстанции не дана оценка расчету по акту неучтенного потребления электроэнергии N 003373 от 25.05.2017, в котором представитель потребителя согласился с расчетом.

Как отмечено выше, на основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 25.05.2017 N 003373 произведен расчет объема безучетно потребленной электроэнергии за период с 07.12.2016 по 25.05.2017 по максимальной разрешенной мощности 10 кВт, исходя из ежедневного круглосуточного потребления электрической энергии.

Объем безучетно потребленной электроэнергии составил 31845 кВт/ч стоимостью 252103 руб. 26 коп.

При этом, в приложении N 5 к договору энергоснабжения от 01.05.2013 N 916 (л.д. 17) сторонами согласовано количество часов работы в сутки - 9, а также количество дней работы в неделю - 5.

В соответствии с пунктом 1 приложения 3 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежит учету количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов.

Указанные в приложении N 5 к спорному договору показатели количества часов работы в день и количества рабочих дней энергопринимающего оборудования определены с учетом специфики объекта - магазин и столярная мастерская.

Из пункта 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии не следует, что при определении объема безучетного потребления поставщиком к расчету автоматически подлежит принятию количество часов потребления в размере 24 часов в сутки.

В том случае, если это позволяют установить фактические обстоятельства, расчет должен осуществляться с учетом количества часов функционирования хозяйствующего субъекта (с учетом часов фактического потребления электрической энергии).

Наличие возможности определения количества фактических часов энергопотребления существует и в тех случаях, когда соответствующий порядок определения режима функционирования объекта закреплен сторонами договора энергопотребления в условиях сделки.

В связи с этим, пока истцом не доказано иное, суд при расчете, в том числе объема безучетного электропотребления, должен принимать во внимание согласованное сторонами условие о порядке определения количества часов функционирования хозяйствующего субъекта в сутки (в месяц).

Сетевая компания в нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представила каких-либо доказательств того, что у ответчика имеется оборудование, потребляющее электроэнергию в круглосуточном режиме.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что расчет объема безучетного потребления электроэнергии необходимо производить исходя из количества рабочих дней и часов, согласованных сторонами в договоре.

Расчет неосновательного обогащения истца проверен судом первой инстанции и признан неправильным, определена подлежащая к взысканию сумма неосновательного обогащения в большем размере.

Поскольку суд не вправе выходить за пределы исковых требований, требование о взыскании неосновательного обогащения обоснованно удовлетворено судом первой инстанции в заявленном к взысканию размере.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель заявителя также сослался на то, что спорный объект в настоящее время используется по иному назначению, объект является магазином, представителем заявлено ходатайство о приобщении фотоматериалов спорного объекта.

В силу части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

В пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 36 от 28.05.2009 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" разъяснено, что поскольку суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 Кодекса повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам. К числу уважительных причин, в частности, относятся: необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайств лиц, участвующих в деле, об истребовании дополнительных доказательств, о назначении экспертизы; принятие судом решения об отказе в удовлетворении иска (заявления) ввиду отсутствия права на иск, пропуска срока исковой давности или срока, установленного частью 4 статьи 198 Кодекса, без рассмотрения по существу заявленных требований; наличие в материалах дела протокола судебного заседания, оспариваемого лицом, участвующим в деле, в части отсутствия в нем сведений о ходатайствах или иных заявлениях, касающихся оценки доказательств. Признание доказательства относимым и допустимым само по себе не является основанием для его принятия судом апелляционной инстанции.

По смыслу указанных разъяснений следует, что суд апелляционной инстанции не вправе принимать во внимание новые доводы лиц, участвующих в деле, и новые доказательства в случае отсутствия оснований, предусмотренных частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Указанный выше довод третьим лицом при рассмотрении дела в суде первой инстанции не заявлялся, не был предметом рассмотрения суда первой инстанции, как и представленные фотоматериалы, в связи с чем, не может быть принят во внимание судом апелляционной инстанции.

Кроме того, в спорном акте о безучетном потреблении отсутствуют сведения о характере использования объекта потребителя, какие-либо иные сведения, свидетельствующие об ином режиме потребления электроэнергии.

При таких условиях, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены или изменения обжалуемого решения.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 19.04.2018 по делу N А32-46756/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Еремина О.А.

Судьи

Новик В.Л. Шапкин П.В.