Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 июня 2018 г. N 09АП-31680/18

г. Москва

28 июня 2018 г.

Дело N А40-149849/17

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июня 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 июня 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Титовой И.А.,

Судей: Фриева А.Л., Гончарова В.Я.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ашибоковым А.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "КОКСОХИМЭЛЕКТРОМОНТАЖ-ВОСТОК" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2018 по делу N А40-149849/17 принятое судьей Козленковой О.В.,

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "КОКСОХИМЭЛЕКТРОМОНТАЖ-ВОСТОК" (ОГРН 1102540004346) к обществу с ограниченной ответственностью "Производственная фирма "ВИС" (ОГРН 1037835013006) о признании строительно-монтажных работ выполненными, взыскании по договору N 20-10/2014-НГХК от 20 октября 2014 года долга в размере 40 402 769 руб. 85 коп., третье лицо - общество с ограниченной ответственностью "Новоуренгойский газохимический комплекс",

при участии в судебном заседании:

от истца: Дмитриева Л.В. по доверенности от 11.01.2018 г., Конон К.А. гендиректор,

от ответчика: Юрков А.С. по доверенности от 01.02.2018 г.,

от третьего лица: не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "КОКСОХИМЭЛЕКТРОМОНТАЖ-ВОСТОК" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Производственная фирма "ВИС" (далее - ответчик) о признании строительно-монтажных работ выполненными, взыскании по договору N 20-10/2014-НГХК от 20 октября 2014 года долга в размере 40 402 769 руб. 85 коп.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.04.2018 по делу N А40-149849/17, в удовлетворении исковых требований отказано.

С решением не согласился истец ООО "КОКСОХИМЭЛЕКТРОМОНТАЖ-ВОСТОК", подал апелляционную жалобу, в которой просит, отменить решение и принять новое решение об удовлетворении исковых требований.

По мнению заявителя, выводы суда не соответствуют материалам дела.

Законность и обоснованность принятого решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие третьего лица, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Заслушав возражения представителей истца и ответчиков, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия не находит оснований, предусмотренных в ст.270 АПК РФ, для отмены решения от 28.04.2018 и удовлетворения жалобы.

Как усматривается из материалов судебного дела, 20 октября 2014 года между истцом (подрядчиком) и ответчиком (генподрядчиком) был заключен договор N 20-10/2014-НГХК строительного подряда (субподряда) на выполнение строительно-монтажных работы на объекте: "Установка производства этан - этилена, титул - 300, в том числе части объекта: Внутриплощадочные эстакады, кабельные сети 10 Кв, 380/220 В, титул 314".

В соответствии с пунктом 2.1. договора приблизительная договорная стоимость работ на дату заключения договора определена в ведомости договорной цены - 147 518 604 руб. 26 коп.

Пунктом 17.3. договора предусмотрено, что срок начала работ по договору - 01 ноября 2014 года. Срок окончания всех работ по договору - 31 октября 2015 года.

27 июля 2015 года между сторонами было заключено дополнительное соглашение N 1 к договору на выполнение дополнительных работ, приблизительная стоимость которых составила 96 482 366 руб. 96 коп. Общая приблизительная цена договора составила 244 000 971 руб. 22 коп.

В обоснование исковых требований истец указал, что всего по договору ООО "КХЭМ-Восток" выполнено строительно-монтажных работ на сумму 81 428 596,75 рублей (с НДС), из них принято ранее ООО "ПФ "ВИС" на сумму 41 025 826,90 рублей (с НДС), остаток, предъявленных ООО "КХЭМ-Восток", но не оплаченных ООО "ПФ "ВИС" на сумму 40 402 769,85 руб.

ООО "КХЭМ-Восток" по 21 эстакаде генподрядными формами подтвержден объем выполненных работ, который согласован представителями службы заказчика и ООО "ПФ "ВИС": в декабре 2014 г. актам о приемке выполненных работ по смете СД/М-33952 форма КС-2 N 6 от 25.12.2014 на сумму 4 256 560 руб. в ценах 2004 г. В октябре 2015 г. актами о приемке выполненных работ в ценах 2004 г. форма КС-2 N 1 от 25.10.2015 г. на сумму 1226435 руб., N 2 от 25.10.2015 г на сумму 261341 руб., N Зот 25.10.2015 г на сумму 1245519 руб., В ноябре 2015 г. актами о приемке выполненных работ в ценах 2004 г. форма КС-2 N 1 от 25.11.15г на сумму 470426 руб., N 2 от 25.11.15г. на сумму 45356 руб., N 3 от 25.11.15г на сумму 107546 руб. Итого в ценах 2004 г. 7 613 183 руб, что в текущих ценах составляет 19940205,08 (с НДС 23529442 руб.), в том числе по сметам: Смета СД/М N 33952 в ценах 2004 г. по гл. 1-7; - 5953421 руб. Смета СД/М N 37218 в ценах 2004 г. по гл. 1-7; - 306697 руб. Смета СД/М N 37630 в ценах 2004 г. по гл. 1-7; - 1 353 065 руб.

ООО "ПФ "ВИС" принял строительно-монтажных работ по субподрядным формам: в августе 2015 г. на сумму в ценах 2004 г. форма КС-2 N 1 от 31.08.2015 г 1 472 315 руб. в текущих ценах 3 856 241 руб. (с НДС 4 556 364 руб.), в октябре 2015 г. на сумму в ценах 2004 г. форма КС-2 N 1 от 31.10.2015 г 2 151 610 руб. в текущих ценах 5 635 428 руб. (с НДС 6 649 805 руб.), в ноябре 2015 г. на сумму в ценах 2004 г. форма КС-2 N 1 от 30.11.2015 г 316 374 руб. в текущих ценах 828 636 руб. (с НДС 977 790 руб.), КС-2 N 2 от 30.11.2015 г в ценах 2004 г.- 219 342 руб. в текущих ценах 574 493 руб. (с НДС 677 901 руб.),

ООО "КХЭМ-Восток" в октябре 2015 г предоставлял ООО "ПФ "ВИС" так же акты КС-2 за выполненные работы в ценах 2004 г. N 2 от 31.10.15г на сумму 185455 рублей, N 3 от 31.10.15г на сумму 734 440 рублей, итого на сумму в текущих ценах 2409360 руб. (28430448 с НДС). Но эти акты были возвращены ООО "КХЭМ-Восток" с пометкой, что не проходило по генподряду октября, хотя выполнение этих работ подтверждено генподрядными формами N 3 от 25.10.15г на сумму в ценах 2004 по гл. 1-7 - 1245519 руб., N 2 от 25.10.15г в ценах 2004 г. по гл. 1-7 на сумму 261 341 руб. и подлежали оплате.

В ноябре месяце 2015 г. ООО "КХЭМ-Восток" предоставлял ООО "ПФ "ВИС" акты КС-2 за выполненные работы. Объемы выполненных работ проверены и подтверждены представителями ООО "ПФ "ВИС" в соответствии с реестром N 1 на сумму - 3016392 руб., что в текущих ценах составило 7 900 439 руб. (с НДС 9322518,02)руб., в том числе: акт КС-2 N 1 от 3 на сумму 2067758 руб., КС-2 N 3 от 30.11.15 на сумму 2644164 руб. Не смотря на то, что представители ООО "ПФ "ВИС" первоначально согласовали данные объемы работ, однако фактически приняли из них только частично, что подтверждают документы: реестр о стоимости выполненных работ и затрат за ноябрь 2015 г на сумму - 1403129 руб., акт КС-2 N 2 от 30.11.15г. на сумму 574493 руб., N 1 от 30.11.15г на сумму 828636 руб., что в текущих ценах составило 1 403129 руб (1 655 692,22 с НДС). Мотивированного объяснения причин отклонения выполненных работ на сумму 6 497 310 руб. (с НДС 7 666 825,8 руб.) не представлено.

Так по справке КС-3 N 3 от 30.11.15г., реестру о стоимости выполненных работ за ноябрь 2015 г в сумме 1403129 руб., по акту выполненных работ N 1 от 30.11.15г вместо 2 067 758 руб., принято ООО "ПФ "ВИС" 828 636 руб., из фактически представленных 93 пунктов формы КС-2 приняты первые 15 пунктов, остальные исключены без объяснения причин. Во-вторых по форме КС-2 от 30.11.2015 г. представители ООО "ПФ "ВИС" подтверждают выполнение в сумме 2 644 164 рубля, а принято 0 рублей.

В декабре месяце 2015 г. ООО "КХЭМ-Восток" предъявлены ООО "ПФ "ВИС" ранее не принятые им работы в соответствии с формами КС-3 N 4 от 31.12.2015 г. на сумму 3883289 (с НДС 4582281,02) по Реестру о стоимости выполненных работ за декабрь 2015 г. в ценах 2004 г., в том числе по актам: акт КС-2 N 1 от 31.12.2015 г. на сумму 1239125 руб.; акт КС-2 N 2 от 31.12.2015 г на сумму 2644164 руб. Но ООО "ПФ "ВИС" (Представители НТУ и ООО "ИНСТРОИГАЗ"), предъявленные работы не стал рассматривать по причине получения указания с головного управления не подписывать выполнение ООО "КХЭМ-Восток". ООО "ПФ "ВИС" ранее согласованные объемы работ стал уменьшать и в дальнейшем просто отказался их принимать.

ООО "ПФ "ВИС" всего принял строительно-монтажных работ по 21 эстакаде только на сумму 10 894 798 руб. (с НДС 12855861,64 руб.), что подтверждено справкой формы КС-3 N 3 от 30.11.2015 г. в том числе по сметам: Смета СД/М N 33952 в ценах 2004 г. по гл. 1-7; - 3940299 руб. в текущих ценах -10320305 руб. Смета СД/М N 37218 в ценах 2004 г. по гл.1-7; - 219342 руб. в текущих ценах -574493 руб. Смета СД/М N 37630 в ценах 2004 г. по гл. 1-7; - 0,00 руб. в текущих ценах- 0,00 руб

Всего по 21 эстакаде ООО "КХЭМ-Восток" выполнены работы на сумму 26 378 856,34 руб. в том числе СМР 19 198 902,00 рублей и расчету стоимости лимитированных затрата 3 156 061 руб., в том числе по сметам: Смета N 33952 в ценах 2004 г. по гл.1-7; -5663608 руб. в текущих ценах-14851313 руб. Смета N 37218 в ценах 2004 г. по гл. 1-7; - 289141 руб. в текущих ценах -757309 руб. Смета N 37630 в ценах 2004 г. по гл. 1-7; - 1 377404 руб. в текущих ценах-3607652 руб.

Расчет начисления лимитированных затрат на стоимость технологических трубопроводов импортной поставки в текущих ценах -3 156 061 руб. Итого с НДС 26 399 355 руб.

Всего по 21 эстакаде не оплачено по документам: справка КС-3 N 5 от 25.11.2016 г, реестр о стоимости выполненных работ за ноябрь 2016 г., акты КС-2 N 4 от 15.11.2016 г. на сумму 4 531 637 руб., N 5 от25.11.2016 г насумму 3 607 652 руб., N 6 от 25.11.2016 г на сумму 182 815 руб., расчет начислений лимитированных затрат на сумму 3 156 061 руб. Итого на сумму 11 460 165,00 руб. (8 304 104,00+3 156 061) с НДС 13 522 994,70 руб.

По полю 06 и полю 08 ООО "КХЭМ-Восток" выполнил строительно-монтажных работ по дополнительному соглашению в части объекта: Внутриплощадочные сети. Технологические трубопроводы на сумму - 55 047 559,62 рублей, в том числе по актам приемке выполненных работ КС-2 субподряда, в том числе по сметам: Смета N 33902 в ценах 2004 г. по гл. 1-7; -11313989 руб. в текущих цена - 29 630 785 руб. Смета N 37060 в ценах 2004 г. по гл. 1-7; - 4165336 руб. в текущих ценах -10 904 763 руб. Смета N 34265 в ценах 2004 г. по гл. 1-7; - 263339 руб. в текущих ценах - 689 727 руб. Итого по сметам 06 поля в текущих ценах - 41 225275 руб. (с НДС 48 645 824,5) В том числе по сметам 08 поля: Смета N 34023 в ценах 2004 г. по гл. 1-7 -Смета N 37239 в ценах 2004 г. по гл. 1-7 -Смета N 36683 в ценах 2004 г. по гл. 1-7 -Смета N 34136 в ценах 2004 г. по гл.1-7 -Смета N 36706 в ценах 2004 г. по гл. 1-7 592370 руб. в текущих ценах -2208708 руб. 84538 руб. в текущих ценах - 359282 руб. 74917 руб. в текущих ценах - 284816 руб. 55925 руб. в текущих ценах -146479 руб. 86640 руб. в текущих ценах - 226925 руб. Итого по сметам Поле 08 в текущих ценах: - 3 226 210 (с НДС 3 809 927,06) руб.

Расчет начисления лимитированных затрат на стоимость технологических трубопроводов импортной поставки: в текущих ценах по 06 полю -1627270 руб., по 08 полю- 964644 руб. Всего: 55 047 559,2 руб. (48 645824,5+3 809 927,06+1 627 270+964 644 =55 047 559,2).

ООО "ПФ "ВИС" подписал строительно-монтажных работ по полю 06 и 08 только на сумму 23871157 (с НДС 28169965,26) рублей, что подтверждено справкой формы КС-3 N 7 от 30.11.2015 г. и справками форм КС-3 N 1 от 28.02.15г. на сумму 2743063 руб, N 2 от 31.05.15г на сумму 11292801 руб, N 3 от 31.08.15г, на сумму 3137536, N 4 от 31.08.15г на сумму -2335 руб, N 5 от 30.09.15г на сумму 3327597 руб, N 6 от 31.10.15г на сумму 1029934 руб., N 7 от 30.11.15г на сумму 2342561 руб. (поле 08), в том числе по сметам 06 поля: Смета N 33902 в ценах 2004 г. по гл. 1-7; - 5314713 руб. в текущих цена -13920126 руб. Смета N 37060 в ценах 2004 г. по гл. 1-7; - 2755226 руб. в текущих ценах - 7211447 руб. Смета N 34265 в ценах 2004 г. по гл.1-7; - 151584 руб. в текущих ценах - 397023 руб. Итого по сметам 06 поля в текущих ценах: -21 528 596 руб. в том числе по сметам Поле 08: Смета N 34023 в ценах 2004 г. по гл. 1-7 -Смета N 37239 в ценах 2004 г. по гл. 1-7 -Смета N 36683 в ценах 2004 г. по гл. 1-7 -Смета N 34136 в ценах 2004 г. по гл.1-7 -Смета N 36706 в ценах 2004 г. по гл. 1-7 592370 руб. в текущих ценах -1551516 руб. 84538 руб. в текущих ценах - 221419 руб. 74917 руб. в текущих ценах - 196222 руб. 55925 руб. в текущих ценах - 146479 руб. 86640 руб. в текущих ценах - 226925 руб. Итого по сметам 08 поля в текущих ценах:-2 342 561 руб.

По полю 06 разница предъявленных ООО "КХЭМ-Восток", но не подписанных и не оплаченных ООО "ПФ "ВИС" выполненных работ составляет 19 699 132 рублей по актам выполненных работ в текущих ценах КС-2 N 1 от 15.11.2016 г насумму 15 713 112 руб.,N2от 25.11.16г на сумму 3 693 316 руб., N 3 от 3 от 25.10.16г на сумму 292 704 руб., и расчету по лимитированным затратам 1 379 042 руб., в том числе по сметам: Смета N 33902 в ценах 2004 г. по гл.1-7; -5999276 руб. в текущих ценах-15713112 руб. Смета N 37060 в ценах 2004 г. по гл. 1-7; - 1410110 руб. в текущих ценах - 3693316 руб. Смета N 34265 в ценах 2004 г. по гл.1-7; -111755 руб. в текущих ценах -292704 руб. Итого по сметам Поле 06 в текущих ценах: 19 699 132 руб.

Расчет начисления лимитированных затрат на стоимость технологических трубопроводов импортной поставки: в текущих ценах 1 379 042 руб. Итого 21 078 174 руб. (19699132+1379042) с НДС 24 872 245,32 рублей

По Полю 08 разница предъявленных ООО "КХЭМ-Восток", но не подписанных и не оплаченных ООО "ПФ "ВИС" выполненных работ в текущих ценах по составляет 883 649 руб. и расчету по лимитированным затратам 817 495 руб. по актам выполненных работ КС-2 N 7 от 25.11.16г на сумму 657 192 руб, N8 от 25.11.16г от 137 863 руб., N9 от 25.11.16г. на сумму 88 598 руб., в том числе по сметам: Смета N 34023 в ценах 2004 г. по гл.1-7; - 250916 руб. в текущих ценах -657 192 руб. Смета N 37239 в ценах 2004 г. по гл.1-7; - 52636 руб. в текущих ценах - 137 863 руб. Смета N 36683 в ценах 2004 г. по гл.1-7; -33825 руб. в текущих ценах -88 594 руб. Итого по сметам Поле 08 в текущих ценах:-883 649 руб. Расчет начисления лимитированных затрат на стоимость технологических трубопроводов импортной поставки: в текущих ценах 817495 руб. Итого 1 701 144 руб. (883 649+817 495) с НДС 2 007 349,92 рублей.

В декабре месяце 2015 г. ООО "КХЭМ-Восток" подтверждены Заказчиком генподрядные формы КС-2 N 1 от 25.12.15г. в базовых ценах на сумму 998969 руб., N 3 от 25.12.15г на сумму 75093 руб., N 2 на сумму 349605 руб. По реестру о стоимости выполненных работ и затрат за декабрь 2015 г. ООО "ПФ "ВИС" предъявлены работы по Полю 06 в ценах 2004 г. на сумму - 1 423 667 руб., что в текущих ценах составило сумму - 3 160 019 руб. в том числе по сметам; Смета N 33902 в ценах 2004 г. по гл. 1-7 998 969 руб. -Смета N 34265 в ценах 2004 г. по гл. 1-7 75 093 руб. Смета N 37060 в ценах 2004 г. по гл. 1 -7 349 605 руб., но ООО "ПФ "ВИС" (Представители НТУ и ООО "ИНСТРОИГАЗ"), предъявленное выполнение не стал рассматривать по причине получения указания с головного управления не подписывать выполнение Истцу.

В январе 2016 г. ООО "КХЭМ-Восток" получил от ООО "ПФ "ВИС" за исх. N 4344/МП/2015 от 24.12.2015 уведомление об отказе от исполнения договора N 20-10/2014-НГХК строительного подряда (субподряда) от 20.10. 2014.

Основная причина не выполнения условий графика производства работ явилось отсутствие у ООО "ПФ "ВИС" комплектующих материалов и изделий импортной поставки. Дефицит изделий составил по объектам ООО "КХЭМ-Восток" в количестве более 6,5 тысяч штук.

В период февраль - апрель 2016 г. производилась прием-передача объемов выполненных работ, материалов и оборудования поставки Заказчика, исполнительной документации. В результате проведенной работы были определенны объемы смонтированных трубопроводов, количество установленной арматуры, количество сваренных стыков, количество предъявленных заключений по сваренным стыкам. Оформлена исполнительная документация на выполненный объем работ и передана ООО "ПФ "ВИС" по накладным. Оформлены следующие документы: Спецификация по каждой линии, изометрические схемы, журналы сварочных работ и исполнительная схема монтажа трубопровод В период февраль - апрель 2016 г. производилась прием-передача объемов выполненных работ, материалов и оборудования поставки Заказчика, исполнительной документации. В результате проведенной работы были определенны объемы смонтированных трубопроводов, количество установленной арматуры, количество сваренных стыков, количество предъявленных заключений по сваренным стыкам. Оформлена исполнительная документация на выполненный объем работ и передана Ответчику по накладным. Оформлены следующие документы: Спецификация по каждой линии, изометрические схемы, журналы сварочных работ и исполнительная схема монтажа трубопроводов.

Например, по накладной N 22 от 06.06.2016 г. передана папка N 13-14 с исполнительной документацией по линиям NN 57009, 57009/1, 57037, 80033 в количестве 382 страницы с реестром вложенной документации. На строительной площадке на месте монтажа трубопроводов линии 57009 в комиссионном порядке представителями ООО "ПФ "ВИС", Шарипов ИГ.,000 "ИНСТРОИГАЗ" Дмитриев С.Г,

000 "Спецэнергомонтаж" Пашагин Р.В., ООО "КХЭМ-Восток" Миличкин А.В. был произведен осмотр выполненных объемов работ, на проектной спецификации и чертежам изометрий по линий 57009 отмечены фактические объемы выполненных работ и скреплены подписями членов комиссии. На основании этих данных составлена Спецификация изделий, примененных при монтаже участка трубопровода линии 57009, на основании спецификаций составлена Ведомость вовлеченных материалов линии 57009. Данные ведомости вовлеченных материалов линии 57009 включены в сводную таблицу вовлеченных материалов по выполненным объемам работ по 21 эстакаде.

Количество сваренных стыков по линиям, зафиксированных в сварочных журналах по каждой линии, которые находятся в исполнительной документации переданной Ответчику. Так, копия Журнала N SR21 01-09 по сварке трубопроводов по линии 57009 прилагается для обозрения. Также количество сваренных стыков по линиям подтверждается заключениями по ВИК, ПВК, РК выданными сварочными лабораториями проводивших контроль выполненных сварных соединении, которые сведены в таблицу представителями Ответчика.

Из данных документов видно, например, по линии 50009 длина смонтированных трубопроводов диаметром 2 дюйма -218,8 м., диаметром 1,5 дюйма -0,34 м., диаметром

1 дюйм -2,93 м. сваренных стыков диаметр 1 дюйм 8шт, диаметр 1,5 дюйма 2шт., диаметр 2 дюйма 42шт (приложение таблица по линии 57009)

ООО "КХЭМ-Восток" передал ООО "ПФ "ВИС" исполнительную документацию по накладным согласно реестру в количестве 84 папок по 289 линиям. Данный комплект исполнительной документации полностью подтверждает факт выполнение объемов работ переданных представителям ООО "ПФ "ВИС" на 81 428 596,75 рублей.

5.000 "КХЭМ-Восток" в августе месяце 2016 г. были направлены формы КС-2, эти объемы работ были выполнены в 2015 г., по ним подготовлена и представлена исполнительная документация. ООО "ПФ "ВИС" данные формы КС-2 после двухмесячного рассмотрения не подписал.

При этом надо отметить, что Заказчиком (ООО "Новоуренгойский газохимический комплекс") в ноябре-декабре 2015 г. уже подтвержден факт выполнение работ генподрядными актами КС-2 на сумму 14,7 млн. руб.

ООО "КХЭМ-Восток" по требованию ООО "ПФ "ВИС" выполнил дополнительный объем работ по контролю сварных раструбных соединении в количестве 2925 снимков по полю 06 на сумму 4721736 руб (с НДС 5571649 руб. в мае месяце 2015 г. Документы направлены ООО "ПФ "ВИС" с письмом (исх. N 135 НХ от 15.05.2015 г) ООО "ПФ "ВИС" (НТУ ООО "ПФ ВИС") принял документы для рассмотрения (вх. N 2193 от 15.05.2015 г).

Далее ООО "КХЭМ-Восток" направил ООО "ПФ "ВИС" (исх. N 398 от 24.11.2015 г) документы, в том числе акт о приемке выполненных работ N 1 от 30.11.2015 г в сумме 4721736, расчет на выполненные дополнительные работы 9л, реестр заключений радиографического контроля, которые ООО "ПФ "ВИС" (НТУ ООО "ПФ ВИС") принял входящим N 5841 от 04.12.2015 г. До настоящего времени ООО "ПФ "ВИС" данные работы не подписал и не оплатил.

Итого на начало 2016 года уже были подтверждены объемы работ заказчиком на 20,2 млн. руб., но Ответчик всячески уклонялся и уклоняется от их приемки.

7.В сентябре 2016 г были подписаны Приложения N 6.1, N 6.2, представителями ООО "ПФ "ВИС", подтверждающие количество вложенного в дело материалов, изделий и оборудования.

Письмом исх. "426 от 04.08.2016 г. ООО "КХЭМ-Восток" направил в адрес ООО "ПФ "ВИС" ведомости переработки давальческих материалов и оборудования поставки Заказчика НГХК: Поле 06 на сумму-15 4101 704,58 руб. -23 листа. Поле 08 на сумму -8 655 095,71 руб. -2 листа. 21 эстакада на сумму -34 560 453,6 руб. -10 листов. На основании представленных ведомостей Переработки давальческих материалов и оборудования поставки Заказчика НГХК ООО "КХЭМ-Восток" произведен расчет начисления лимитированных затрат на стоимость технологических трубопроводов импортной поставки: Поле 06 -1 627 270 руб. Поле 08 - 964 644 руб. 21 эстакада -3 724 279,85 руб. Всего лимитированных затрат 6 316 193,85 руб.

ООО "КХЭМ-Восток" подготовил и направил ООО "ПФ "ВИС" акты о приемке выполненных работ формы КС-2 с письмом (исх. N 120 от 25.11.2016 г) ООО "ПФ "ВИС" (НТУ ООО "ПФ ВИС") получил (вх. N 4034 от 25.11.2016 г):N 1 от 15.11.2016 г на сумму 18 541 472,16 руб. 9 л. N2 от 25.11.2016 г на сумму 4 358 113,82 руб. 4л. N3 от 25.11.2016 г на сумму 345 390,72 руб. 6л. N4 от 15.11.2016 г на сумму 5 326 091,66 руб. 13л. N5 от 25.11.2016 г на сумму 4 257 030 руб. 6л. N 6 от 25.11.2016т на сумму 215 772 руб. 4л. N7 от 25.11.2015т на сумму 775 486,56 руб. 6л. N 8 от 25.11.2016 на сумму 162 678 руб. 2л N 9 от 25.11.2016т на сумму 104 541 руб. 3л. Итого на 53 листах на сумму 34 086 576 руб.

С учетом расчета лимитированных затрат в сумме 6 316 193,85 руб. задолженность за выполненные работы составит 40 402 769,85 руб. (34 086 576+6 316 193,85). В том числе по документам: -справка КС-3 N 8 от 30.12.2016 на сумму 24 872 245,32 руб., реестр о стоимости выполненных работ за ноябрь 2016 г. в сумме 21 078 174 руб., справка КС-3 N 9 от 30.11.2016 на сумму 2 007 349,92 руб., реестр о стоимости выполненных работ за ноябрь 2016 г. в сумме 1 701 147 руб., справка КС-3 N 5 от 30.11.2016 на сумму 13 522 994,7 руб., реестр о стоимости выполненных работ за ноябрь 2016т в сумме 11 460 165 руб.

ООО "КХЭМ-Восток", выполнив обусловленные Договором работы, направил в адрес ООО "ПФ "ВИС" акты выполненных работ по форме N КС-2, которые последним получены. Однако ООО "ПФ "ВИС" РФ данные акты не подписал, своих возражений либо претензий по качеству, объему и стоимости работ не предъявил, свой отказ от подписания документов не мотивировал. При таких обстоятельствах, истец считает, что данные акты выполненных работ являются односторонними, соответствующими нормам гражданского законодательства. Задолженность ООО "ПФ "ВИС" за выполненные работы по договору подряда составляет 40 402 769,85 руб.

Суд первой инстанции правомерно посчитал, что требования истца удовлетворению не подлежат.

Доводы истца, изложенные в исковом заявлении по настоящему делу основаны на несогласии с принятым судебным актом по делу N А40-1626/17, в рамках которого уже исследовался вопрос о стоимости выполненных истцом работ на момент расторжения договора.

Кроме того, истец просит суд признать строительно-монтажные работы выполненными.

Правильно установив данные фактические обстоятельства, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Так, всего перечислено в пользу ООО "КХЭМ-Восток" 55 603 699,87 руб. Перечисленный аванс в размере 30 000 000 руб. был зачтен сторонами в счет выполненных работ на сумму 13 368 935,32 руб., что подтверждается зачетами за май, август, сентябрь, октябрь, ноябрь, февраль 2015 г., оставшаяся часть в размере 16 631 064,68 руб. осталась неотработанной и не зачтенной.

Учитывая, что КХЭМ-Восток" нарушило как промежуточные, так и конечные сроки выполнения работ, выполняло работы с нарушением норм и правил, не устраняло выявленные нарушения в установленные сроки, 24.12.2015 г. исх. N 4344/МП/2015 ООО "ПФ "ВИС" направило в адрес 000 "КХЭМ-Восток" уведомление об отказе от исполнения Договора.

Уведомление было получено ООО "КХЭМ-Восток" 16.01.2016 г., соответственно Договор подряда был расторгнут и у 000 "КХЭМ-Восток" появилась обязанность вернуть не зачтенный аванс в размере 16 631 064,32 руб.

Таким образом, ООО "КХЭМ-Восток" выполнило работы по Договору всего на сумму 41 023 826,9 руб., но в связи с тем, что договор был расторгнут, оплате подлежат 38 972 635,55 руб. в порядке, установленном п. 3.5.2 Договора.

Условиями Договора подряда была предусмотрена обязанность ООО "КХЭМ-Восток" выдать 000 "ПФ "ВИС" независимую гарантию возврата аванса.

ББР Банк (акционерное общество), как Гарант, в обеспечение исполнения обязательств ООО "КХЭМ-ВОСТОК", по договору строительного подряда (субподряда) N 20-10/2014-НГХК от "20" октября 2014 г., заключенному между 000 "КХЭМ-ВОСТОК" и Обществом с ограниченной ответственностью "Производственная фирма "ВИС" (ООО "ПФ "ВИС") на общую сумму 244 000 971 рублей 22 копейки, заключил с ООО "КХЭМ-ВОСТОК" Договор о выдаче независимой (банковской) гарантии (для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей) N 72 от "02" октября 2015 г. и выдал в пользу Истца Независимую (банковскую) гарантию возврата аванса N 72 от 02.10.2015 г. на сумму 22 000 000 рублей."

Независимая гарантия была выдана на срок с 5 октября 2015 по 10 августа 2016. 03.08.2016 ООО "ПФ "ВИС" предъявило Банку требование N 2128/МП/2016 о выплате предусмотренной Банковской гарантией суммы (банковская гарантия N72 от 02.10.2015 г.), в соответствии с которым ответчик просил произвести платеж по Банковской гарантии на сумму авансового платежа в размере 16 631 064 рубля 68 копеек, в связи с невыполнением 000 "КХЭМ-ВОСТОК" (Принципалом) своих обязательств в соответствии с условиями и в сроки, предусмотренные договором.

Вопрос выполнения работ по Договору уже исследовался и Арбитражным судом г. Москвы сделан вывод о выполнении ООО "КХЭМ-Восток" работ по Договору лишь на сумму 41 023 826 руб. 90 коп. (Дело N А40-1626/17).

Требования ООО "КХЭМ-Восток" основаны на односторонних актах КС-2 N 1 от 15.11.2016 г., N 2, N 3, N 4, N 5, N 6, N 7, N 8, N 9 от 25.11.2016 г., справках о стоимости выполненных работ КС-3 N 8 от 30.12.2016 г., N 5, N 9 от ЗОЛ 1.2016 г. и на расчетах лимитированных затрат на стоимость технологических трубопроводов импортной поставки на общую сумму 40 313 582,54 руб.

Указанные акты составлены и направлены в адрес ООО "ПФ "ВИС" уже после расторжения договора (спустя 11 месяцев) и не могут являться доказательствами выполнения работ в понимании ст. 753 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба ООО "КХЭМ-Восток" направлена на пересмотр уже вступивших в законную силу судебных актов по делу N А40-1626/2017.

Таким образом, апелляционный суд считает, что суд первой инстанции правильно определил правоотношения сторон, предмет доказывания по спору, с достаточной полнотой выяснил, исследовал и оценил в совокупности все значимые обстоятельства по делу, правильно применив нормы материального права, регулирующие спорные отношения.

С учетом того, что иных доводов, подлежащих оценке, апелляционная жалоба не содержит, решение отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 28.04.2018 по делу N А40-149849/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Титова

Судьи

В.Я. Гончаров А.Л. Фриев