Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 июля 2018 г. N 13АП-9611/18

г. Санкт-Петербург

03 июля 2018 г.

Дело N А26-30/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июня 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 июля 2018 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Протас Н.И.

судей Зотеевой Л.В., Сомовой Е.А.

при ведении протокола судебного заседания: Верещагиным С.О.

при участии:

от заявителя: Попов В.И. генеральный директор

от заинтересованного лица: Сальникова Е.С. по доверенности от 25.01.2018

от 3-их лиц: не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-9611/2018) общества с ограниченной ответственностью "ТВ-Контакт" на решение Арбитражного суда Республики Карелия от 26.02.2018 по делу N А26-30/2018 (судья Левичева Е.И.), принятое

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ТВ-Контакт"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Карелия,

3-е лицо: Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Республике Карелия

об отмене решения N 03-02/23-2017 от 27.09.2017

установил:

общество с ограниченной ответственностью "ТВ-Контакт", ОГРН 1111032000617, ИНН 1006011561, юридический адрес: 186422, Республика Карелия, г. Сегежа, ул. Антикайнена, д. 13 (далее - заявитель, Общество, ООО "ТВ-Контакт") обратилось в Арбитражный суд Республики Карелия с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Карелия ОГРН 1021000526326, ИНН 1001041153, юридический адрес: 185031, Республика Карелия, г. Петрозаводск, наб. Варкауса, д. 1 А (далее - ответчик, Карельское УФАС России, антимонопольный орган, Управление) об отмене решения N 03-02/23-2017 от 27.09.2017 и прекращении производства по делу об административном правонарушении в связи с отсутствием административного правонарушения.

Определением суда от 01.02.2018 к участию в деле привлечено третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика - Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Республике Карелия (далее - третье лицо, Управление Роскомнадзора по РК).

Решением суда от 26.02.2018 в удовлетворении заявленных требований отказано.

В апелляционной жалобе Общество просит отменить решение суда и прекратить производство по делу вследствие отсутствия события административного правонарушения. Податель жалобы ссылается на то, что намерения размещать рекламу в поздравлении у Общества не было; в телевещании ООО "ТВ-Контакт" отсутствует телепередача "музыкальные поздравления"; общая продолжительность поздравлений составила более 15 минут.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, представитель Управления просил оставить жалобу без удовлетворения по мотивам, изложенным в отзыве на жалобу.

Третье лицо надлежащим образом извещено о времени и месте судебного разбирательства, однако его представители в судебное заседание не явились, в связи с чем жалоба рассмотрена в его отсутствие.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, комиссия Карельского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе решением по делу N 03-02/23-2017 от 27.09.2017 признала в действиях ООО "ТВ-Контакт" нарушение пункта 2 части 4 статьи 14 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон N 38-ФЗ Закон о рекламе), выразившееся в распространении ненадлежащей рекламы в эфирном вещании в г. Сегеже двух телеканалов "Телекомпания ПЯТНИЦА" и "ТВ-Сегежа" в период с 10.04.2017 по 28.04.2017, путем совмещения рекламой способом "бегущей строки" телепередачи продолжительностью менее чем пятнадцать минут.

Не согласившись с указанным решением Управления, Общество оспорило его в арбитражном суде.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленного требования, правомерно исходил из следующего.

Основанием для вынесения оспариваемого ненормативного правового акта послужило обращение Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Республике Карелия (далее - Управление Роскомнадзора по РК) о наличии в действиях лицензиатора - вещателя ООО "ТВ-Контакт" признаков нарушения статьи 14 Закона о рекламе, в части установленных законом объемов рекламы эфирного вещания в г. Сегеже двух телеканалов "Телекомпания ПЯТНИЦА" и "ТВ-Сегежа" в период с 10.04.2017 по 28.04.2017.

28.11.2017 ООО "ТВ-Контакт" привлечено к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) в виде административного штрафа в размере 100 000 (сто тысяч) рублей 00 копеек.

Согласно пункту 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе" рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объект рекламирования - товар, средство индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама (пункт 2 статьи 3 ФЗ "О рекламе").

В соответствии с пунктом 4 статьи 3 ФЗ "О рекламе", не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей. Ненадлежащая реклама не допускается.

Статья 14 Закона о рекламе содержит требования к двум способам размещения рекламы в телепрограммах, телепередачах - их прерыванию рекламой и совмещение их с рекламой.

В силу статьи 2 Закона Российской Федерации от 27.12.1991 N 2124-1 "О средствах массовой информации" (далее - Закон о средствах массовой информации) телепрограммой является такая форма периодического распространения массовой информации как средство массовой информации, под которым, в свою очередь, понимаются предназначенные для неограниченного круга лиц печатные, аудио-, аудиовизуальные и иные сообщения и материалы. Телепрограмма - совокупность периодических аудио-, аудиовизуальных сообщений и материалов (передач), имеющая постоянное название и выходящая в свет (в эфир) не реже одного раза в год.

Таким образом, телепрограмма как средство массовой информации состоит из совокупности отдельных телепередач. Ежедневный эфир, включающий совокупность транслируемых передач, представляет собой отдельный выпуск телепрограммы - продукции данного средства массовой информации.

Частью 3 статьи 14 Закона о рекламе определено, что общая продолжительность распространяемой в телепрограмме рекламы (в том числе такой рекламы, как телемагазины), прерывания телепрограммы рекламой (в том числе спонсорской рекламой) и совмещения рекламы с телепрограммой способом "бегущей строки" или иным способом ее наложения на кадр телепрограммы не может превышать пятнадцать процентов времени вещания в течение часа.

В силу пункта 2 части 4 статьи 14 ФЗ "О рекламе" не допускается прерывать рекламой и совмещать с рекламой способом "бегущей строки" телепередачи продолжительностью менее чем пятнадцать минут.

Судом первой инстанции обоснованно установлено, что ООО "ТВ-Контакт" является лицензиатом - вещателем на основании выданной Роскомнадзором лицензии на осуществление телевизионного вещания от 18.06.2012 серия ТВ N 21071. В соответствии с лицензией вещатель осуществляет эфирное вещание в г. Сегеже двух телеканалов "Телекомпания ПЯТНИЦА" (Свидетельство о регистрации СМИ ЭЛ N ФС 77 - 62373 от 14.07.2015) и "ТВ-Сегежа" (Свидетельство о регистрации СМИ ЭЛ N ТУ 10 - 00189 от 01.02.2012).

В соответствии с приложением N 1 к лицензии общий объем вещания ООО "ТВ-Контакт" в неделю составляет 168 часов, из них объем вещания СМИ телеканала "ТВ-Сегежа" 10 часов в неделю (направление вещания: информационно - развлекательное: местные новости; обзор региональных событий; передачи: "Тема дня", "Власть и мы", "Музыкальные поздравления"); телеканала "Телекомпания ПЯТНИЦА" - 158 часов в неделю (направление вещания: развлекательное, детское, информационное).

Статьей 14 названного Закона установлены особые требования к рекламе, распространяемой в телепрограммах и телепередачах.

В силу ч. 3 ст. 14 Закона о рекламе общая продолжительность распространяемой в телепрограмме рекламы (в том числе такой рекламы, как телемагазины), прерывание телепрограммы рекламой (в том числе спонсорской рекламой) и совмещения рекламы с телепрограммой способом "бегущей строки" или иным способом ее наложения на кадр телепрограммы не может превышать пятнадцать процентов времени вещания в течение часа (в редакции, действующей в спорный период).

На основании п. 2 ч. 4 ст. 14 Закона о рекламе не допускается прерывать рекламой и совмещать с рекламой способом "бегущей строки" телепередачи продолжительностью менее чем пятнадцать минут.

Карельским УФАС России по результатам изучения предоставленной видеозаписи эфирного вещания были выявлены признаки нарушения пункта 2 части 4 статьи 14 Закона о рекламе, выразившиеся в совмещении рекламой способом "бегущей строки" телепередачи продолжительностью менее чем пятнадцать минут.

Так, 12.04.2017 при трансляции телеэфира "ТВ-Сегежа" выпуск телепередачи "Музыкальные поздравления" продолжительностью 01 мин. 00 сек. (60 сек.), совмещался с рекламой способом "бегущей строки".

Файл видеозаписи: 15_000 "ТВ-Контакт" с 12.04.2017 10-18-24 по 12.04.2017 18-12-05. Время выхода блока телеканала "ТВ-Сегежа": с 01:09:38 по 01:13:11. Время выхода телепередачи "Музыкальные поздравления" в блоке: с 01:09:48 по 01:10:48. Время наложения рекламой способом "бегущей строки": с 01:09:56 по 01:10:19.

Содержание рекламы, распространяемой в телепрограмме, посредством "бегущей строки": "ООО ТВ-Контакт" оказывает услуги по ремонту компьютеров, ноутбуков, планшетов, сотовых телефонов, ЖК мониторов. Короткие сроки исполнения. Гарантия. Вызов мастера на дом. звонить с 09:00 до 18:00. Тел. 89214589763; 4-43-58".

Является правомерным вывод суда первой инстанции о том, что вышеуказанная информация, распространяемая посредством "бегущей строки" (статья 3 Закона о рекламе), носит рекламный характер, поскольку направлена на привлечение внимания и формирование интереса у потребителей к конкретным услугам и к оказываемому их лицу.

Доводы Общества о том, что данное нарушение нельзя признать ненадлежащей рекламой, а кроме того, музыкальные поздравления не являются программой, обоснованно отклонены судом первой инстанции по следующим основаниям.

В материалах дела о нарушении законодательства о рекламе N 03-02/23-2017 имеется приложение N 1 к лицензии ООО "ТВ-Контакт" на осуществление телевизионного вещания от 18.06.2012 серия ТВ N21071 в котором указано, что направление вещания Общества состоит из информационно - развлекательного: местные новости; обзор региональных событий; передачи: "Тема дня", "Власть и мы", "Музыкальные поздравления".

Кроме того, в справке расчета времени трансляции передач по направлениям вещания телеканала "ТВ-Сегежа" Управлением Роскомнадзора по РК блок "Музыкальные поздравления" также выделен как передача.

Телевизионная передача представляет собой обособленный и тематически законченный информационный блок познавательного, новостного, развлекательного характера, имеющий название, направленность, создателя и охраняемый авторским правом, так как является продуктом интеллектуальной деятельности, и транслирующийся по телевидению. Это новости, телесериалы, кинофильмы, ток-шоу, музыкальные, обучающие, познавательные, развивающие передачи и иные.

Судом первой инстанции на основании просмотра на флеш накопителе спорной рекламы, установлено, что факт совмещения при трансляции телеэфира "ТВ-Сегежа" выпуска телепередачи "Музыкальные поздравления" продолжительностью 01 мин. 00 сек. (60 сек.), с рекламой способом "бегущей строки" подтвержден полностью.

При таких обстоятельствах следует согласиться с выводом суда первой инстанции о правомерности оспариваемого решения Управления и отсутствии оснований для удовлетворения заявления Общества.

Ходатайство Общества о приобщении к материалам дела и просмотре информации, содержащейся на флэш накопителе, принесенном представителем Общества в судебное заседание апелляционного суда оставлено апелляционным судом без удовлетворения, поскольку данное доказательство не представлялось в суд первой инстанции в отсутствие уважительных причин, что в силу пункта 2 статьи 268 АПК РФ исключает возможность его принятия на стадии апелляции; кроме того, не подтверждена относимость и допустимость содержащейся на указанном носителе информации к материалам настоящего дела.

Положенные в основу апелляционной жалобы доводы проверены судом апелляционной инстанции в полном объеме, но учтены быть не могут, так как не опровергают обстоятельств, установленных судом первой инстанции.

Несогласие подателя жалобы с выводами суда первой инстанции не является процессуальным основанием отмены судебного акта, принятого с соблюдением норм материального и процессуального права.

Материалы дела исследованы судом полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нормам права, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Поскольку Обществу при подаче апелляционной жалобы была предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины, с него подлежит взысканию в федеральный бюджет Российской Федерации государственная пошлина по апелляционной жалобе.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Карелия от 26 февраля 2018 года по делу N А26-30/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ТВ-Контакт"- без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ТВ-Контакт" в доход федерального бюджета Российской Федерации государственную пошлину в сумме 1500 рублей по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Н.И. Протас

Судьи

Л.В. Зотеева Е.А. Сомова