Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 4 июля 2018 г. N 10АП-7425/18

г. Москва

04 июля 2018 г.

Дело N А41-79948/17

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июня 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 июля 2018 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Коротковой Е.Н.,

судей Катькиной Н.Н., Муриной В.А.,

при ведении протокола судебного заседания: Нигматулиной Р.Р.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО "Красногорскэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Московской области от 07.03.2018, апелляционную жалобу АО "Мособлэнерго" на дополнительное решение Арбитражного суда Московской области от 04.04.2018, принятые судьей Плотниковой Н.В., по делу N А41-79948/17 по иску АО "Красногорскэнергосбыт" к АО "Мособлэнерго" о взыскании, третье лицо - ПАО "МОЭСК",

при участии в заседании:

от АО "Красногорскэнергосбыт" - Бушуева Т.В., доверенность от 10.01.2018;

от АО "Мособлэнерго" - Танель С.Ю., доверенность от 11.04.2018;

от третьего лица - не явились, извещены;

УСТАНОВИЛ:

АО "КЭС" обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением к АО "Мособлэнерго" о взыскании (с учетом уточнения иска в порядке ст. 49 АПК РФ) фактических потерь электроэнергии за июль 2017 в размере 4 042 388 руб. 91 коп., неустойки за период с 19.08.2017 по 27.11.2017 в размере 953 746 руб. 88 коп., неустойки за период с 28.11.2017 по день фактической оплаты.

Решением Арбитражного суда Московской области от 07.03.2018 в удовлетворении иска о взыскании стоимости фактических потерь электроэнергии за июль 2017 года в размере 4 042 388 руб. 91 коп. отказано.

Дополнительным решением Арбитражного суда Московской области от 04.04.2018 с АО "Мособлэнерго" в пользу АО "КЭС" взыскана неустойка в размере 630 706 руб. 67 коп., в удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, АО "КЭС" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда от 07.03.2018 отменить, удовлетворить исковые требования в полном объеме.

Не согласившись с дополнительным решением от 04.04.2018, АО "Мособлэнерго" также обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило дополнительное решение суда от 04.04.2018 в части удовлетворения требования о взыскании неустойки изменить.

В судебном заседании представитель АО "КЭС" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда от 07.03.2018 отменить, удовлетворить заявленные требования; возражал против удовлетворения апелляционной жалобы АО "Мособлэнерго".

Представитель АО "Мособлэнерго" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда от 04.04.2018 изменить; возражал против удовлетворения апелляционной жалобы истца.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с нормами статей 121 - 123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие представителей третьего лица, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, путем размещения информации на официальном сайте "Электронное правосудие".

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев материалы дела, заслушав пояснения представителей сторон, обсудив доводы апелляционных жалоб, приходит к выводу о том, что решение суда от 07.03.2018 не подлежит отмене; дополнительное решение от 04.04.2018 - изменению в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, АО "КЭС" является гарантирующим поставщиком электрической энергии на объекты АО "Мособлэнерго".

АО "Мособлэнерго" является сетевой организацией, к ее объектам электросетевого хозяйства присоединены энергопринимающие устройства потребителей, приобретающих устройства потребителей, приобретающих электроэнергию у ПАО "Красногорскэнергосбыт".

Как установлено судом апелляционной инстанции, между ПАО "КЭС" и АО "Мособлэнерго" заключен договор купли - продажи электрической энергии в целях компенсации потерь N 2017/1 от 09.01.2017, согласно которому истец поставляет электрическую энергию для целей компенсации потерь в точки поставки, указанные в Приложении 1 к настоящему договору, а покупатель принимает и оплачивает электрическую энергию в объемах фактических потерь электрической энергии в электрических сетях покупателя, определенных в порядке, установленном настоящим договором.

В обосновании заявленных требований ссылается на то, что АО "КЭС" в июле 2017 года выполнило обязательства по поставке электроэнергии надлежащим образом, при этом АО "Мособлэнерго" нарушило свои обязательства по оплате электрической энергии, в связи, с чем образовалась задолженность в виде неоплаты компенсации потерь в сетях АО "Мособлэнерго" в размере 5 903 899кВт.ч. на сумму 14 615 163 руб. 58 коп. по счет-фактуре N 16278 от 31.07.2017 и акту приема-передачи.

Поскольку ответчик оплатил часть образовавшейся задолженности, истцом заявлено об уточнении требований, в соответствии с которым истец просит взыскать с ответчика сумму фактических потерь электроэнергии за июль 2017 в размере 4 042 388 руб. 91 коп.

Как установлено судом апелляционной инстанции, между сторонами возникли разногласия относительно определения полезного отпуска и как следствие, объема потерь в спорном периоде, ответчик утверждает, что истец некорректно начисляет полезный отпуск электроэнергии физическим лицам, по его мнению потери за указанный период составили 4 341 482 кВт.ч.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Обязанность сетевых организаций оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии установлена пунктом 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 года N 861 (далее - правила N 861). Пунктом 50 Правил N 861 установлен порядок определения фактических потерь в электрических сетях, согласно которому размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В силу пункта 185 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, на основании определенных объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации. Согласно пункту 186 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, в целях осуществления указанных действий сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.

В соответствии с пунктом 187 правил N 442 баланс электрической энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим документом.

В силу пункта 136 Правил N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета: при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3. В приложении N 3 указаны расчетные способы учета электрической энергии на розничных рынках. Применение определенного вида расчетного способа ставится в зависимость от того, имеются ли данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки. Исходя из величин, используемых при применении расчетного способа (мощность, количество часов и т.д.), указанных в приложении N 3, возникновение отрицательного полезного отпуска невозможно. Сбытовая компания может обосновывать отрицательные величины корректировкой данных, представленных потребителями, после контрольного снятия показаний приборов учета потребителей. Однако, расчет сбытовой компанией потерь электрической энергии в зависимости от количества электрической энергии, оплаченной бытовыми потребителями, означает возможность неучета в составе полезного отпуска потребленной, но неоплаченной электрической энергии, что приведет к необоснованному отнесению неучтенной электроэнергии на потери в сетях предприятия.

Как установлено судом первой инстанции, истец представил в материалы дела балансы и расчет потерь, не подписанные ответчиком, как сетевой организацией, уполномоченной законодателем составлять балансы. В этой связи заявленный истцом объем потерь не подтвержден предусмотренными законом доказательствами.

Отсутствие в деле согласованного ответчиком и другими сторонами договора трехстороннего баланса не позволяет произвести расчет потерь в соответствии с п. 50 Правил N 861.

Учитывая изложенное и руководствуясь положениями статей 309, 310, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции об отказе в удовлетворении требований в части взыскания суммы основного долга.

Помимо этого, истцом заявлено требование о взыскании законной неустойки в размере 953 746 руб. 88 коп. за период с 19.08.2017 по 27.11.2017.

Как установлено судом апелляционной инстанции, суд первой инстанции удовлетворил требования частично, взыскав с АО "Мособлэнерго" неустойку в размере 630 706 руб. 67 коп. за период с 19.08.2017 по 24.11.2018 (именно такой период указан в дополнительном решении суда).

При вынесении оспариваемого дополнительного решения, суд первой инстанции исходил из того, что поскольку в удовлетворении требования о взыскании задолженности в размере 4 042 388 руб. 91 коп. отказано, требования о взыскании неустойки, подлежит удовлетворению в части неустойки начисленной на сумму признанную и оплаченную ответчиком в размере 10 572 774,67 руб.

В обоснование доводов апелляционной жалобы, ответчик ссылается на то, что расчет неустойки произведен с нарушением абзаца 8 пункта 2 статьи 26 Закона об электроэнергетике.

Апелляционный суд считает данный довод апелляционной жалобы обоснованным и подлежащим удовлетворению на основании следующего.

Согласно пункту 5.3 договора купли - продажи электрической энергии в целях компенсации потерь N 2017/1 от 09.01.2017 в редакции протокола разногласий от 15.05.2017, протокола согласования разногласий от 31.05.2017, протокола урегулирования разногласий от 25.07.2017 плата электрической энергии производится покупателем до 23 числа месяца, следующего за расчетным.

Учитывая изложенное, в случае неоплаты электрической энергии в установленный срок неустойку следует начисляется с 23 числа месяца, следующего за расчетным.

Согласно абз. 8 п. 2 ст. 37 ФЗ-35 "Об электроэнергетике" потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Согласно указаниям Верховного Суда Российской Федерации в Обзоре судебной практики N 3 (2016), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19 октября 2016 года (ответ на вопрос N 3), размер установленной статьей 26 Федерального закона от 26 марта 2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" неустойки определяется в зависимости от ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации (далее - ставка), действующей на дату уплаты пеней на не выплаченную в срок сумму.

По смыслу данной нормы, закрепляющей механизм возмещения возникших у кредитора убытков в связи с просрочкой исполнения обязательств по оплате потребленных энергетических ресурсов, при взыскании суммы неустоек (пеней) в судебном порядке за период до принятия решения суда подлежит применению ставка на день его вынесения.

Следовательно, ставка рефинансирования определяется датой оплаты самой неустойки (вынесения решения о взыскании неустойки), а не датой оплаты основного долга.

Учитывая вышеизложенное и принимая во внимание, что согласно данным Центрального банка Российской Федерации ставка рефинансирования на дату вынесения резолютивной части по настоящему делу (28 марта 2018 года) составляла 7,25 %, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об удовлетворении требования о взыскании суммы неустойки в размере 554 257 руб. 38 коп. с 23.08.2017 по 24.11.2017.

Оснований для удовлетворении остальной части исковых требований суд апелляционной инстанции не усматривает, доводы апелляционной жалобы истца не содержат фактов, которые не были рассмотрены судом первой инстанции при рассмотрении данного дела.

В соответствии со ст.110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы, понесенные ответчиком, подлежат отнесению на истца, расходы по оплате госпошлины за подачу иску - пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь статьями 266, 268, ч. 2 ст. 269, п. 1 ч. 1 ст. 270, ст.271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 07.03.2018 по делу N А41-79948/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу АО "Красногорскэнергосбыт" - без удовлетворения.

Дополнительное решение Арбитражного суда Московской области от 04.04.2018 по делу N А41-79948/17 изменить.

Взыскать с АО "Мособлэнерго" в пользу АО "Красногорскэнергосбыт" неустойку в размере 554 257 руб. 38 коп., расходы по уплате госпошлины в размере 5 499 руб. 17 коп. В остальной части иска о взыскании неустойки отказать.

Возвратить АО "Красногорскэнергосбыт" из федерального бюджета уплаченную по платежному поручению N 1428 от 27.09.2017 государственную пошлину в размере 51 229 руб.

Взыскать с АО "Красногорскэнергосбыт" в пользу АО "Мособлэнерго" расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы в размере 3000 руб.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

Е.Н. Короткова

Судьи

Н.Н. Катькина В.А. Мурина