Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 июля 2018 г. N 12АП-7847/18

г. Саратов

06 июля 2018 г.

Дело N А12-38704/2017

Резолютивная часть постановления объявлена "04" июля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен "06" июля 2018 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Макарова И.А.,

судей Грабко О.В., Самохваловой А.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Стриганковой М.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Порт Береславка" Мягкова Андрея Вячеславовича, закрытого акционерного общества "Союз-Торг"

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 30 мая 2018 года по делу N А12-38704/2017 (судья Кулик И.В.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Береславский порт" о признании недействительными решения собрания кредиторов,

в рамках дела о банкротстве (несостоятельности) общества с ограниченной ответственностью "Порт Береславка" (ИНН 0816013660; ОГРН 1100816002484; 404547, Волгоградская область, Калачевский район, поселок Береславка, улица Новая, дом 1 А),

при участии в судебном заседании: представителя закрытого акционерного общества "Союз-Торг" - Шумаевой Е.С., действующей на основании доверенности от 03.04.2017;

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "Союз-Торг" (далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Порт Береславка" (далее ООО "Порт Береславка", Должник) несостоятельным (банкротом).

Решением Волгоградской области от 22 декабря 2017 года ООО "Порт Береславка" признано несостоятельным (банкротом) с применением положений ликвидируемого должника, введено конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Мягков Андрей Вячеславович, требования ЗАО "Союз-Торг" в размере 10 000 000 рублей основного долга, 3 327 123 29 рублей процентов, 60 000 рублей судебных расходов по оплате государственной пошлины включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Порт Береславка".

11.04.2018 в суд обратилось общество с ограниченной ответственностью "Береславский порт" (далее - ООО "Береславский порт") о признании недействительными решений собрания кредиторов должника от 23.03.2018 г.

Определением от 30.05.2018 заявление ООО "Береславский порт" удовлетворено, решения собрания кредиторов ООО "Береславский порт" от 22.03.2018 признаны недействительными.

Суд, признавая решения собрания кредиторов недействительными, исходил из того, что: 1) не было уведомления в ЕФРСБ о проведении собрания кредиторов, следовательно, ООО "Береславский порт" не мог обратиться с заявлением о принятии обеспечительных мер по запрету проведения собрания кредиторов до рассмотрения его требований, рассмотрение которых было отложено на 28.03.2018; 2) конкурсный управляющий, зная о том, что рассмотрение требований ООО "Береславский порт" назначено на 28.03.2018, определил дату проведения собрания кредиторов на 22.03.2018, не отложил проведение собрания и не заявил о принятии обеспечительных мер; 3) голоса ООО "Береславский порт" могли повлиять на решения собрания; 4) часть проинвентаризированного имущества может принадлежать ООО "Береславский порт"; 5) собранием кредиторов были приняты значимые решения, затрагивающие интересы всех кредиторов; 6) подлежат применению нормы о первом собрании кредиторов.

Не согласившись с указанным определением суда, ЗАО "Союз-Торг" и конкурсный управляющий Мягков А.В. обратились в суд апелляционной инстанции с апелляционными жалобами, в которых просят отменить обжалуемый судебный акт, по основаниям, изложенным в апелляционных жалобах.

Доводы апелляционных жалоб сводятся к тому, что 1) ООО "Береславский порт" на дату проведения собрания кредиторов не являлся конкурсным кредитором, следовательно, не могут быть затронуты его права; 2) по состоянию на 22.03.2018 единственным кредитором должника являлся ЗАО "Союз-Торг", а поэтому в ЕФРСБ не было извещения; 3) ООО "Береславский порт" с правом голоса на сумму 7 172 043, 52 руб. не мог повлиять на итоги голосования, поскольку право голоса ЗАО "Союз-Торг" составляет 13 387 123, 29 руб.,; 4) дата проведения собрания была определена с учетом обязанности конкурсного управляющего проводить собрания не реже 1 раза в 3 месяца и 22.03.2018 был последнем днем 3-х месячного срока; 5) не представлено доказательств включения в состав имущества, предложенного к продаже, имущества ООО "Береславский порт"; 6) не подлежат применению положения первого собрания кредиторов.

В судебном заседании представитель ЗАО "Союз-Торг" поддержал доводы апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещены о месте и времени судебного разбирательства путем направления определения, выполненного в форме электронного документа, в соответствии со статьей 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступ.

В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ при неявке в судебное заседание иных лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных и не явившихся в судебное заседание.

Изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Как следует из материалов дела, 22.03.2018 состоялось собрание кредиторов ООО "Порт Береславка" со следующей повесткой:

1. Отчет конкурсного управляющего о ходе конкурсного производства,

2. Определение места проведения собрания кредиторов,

3. Определение порядка продажи имущества должника.

Согласно протоколу собрания кредиторов ООО "Порт Береславка" N 1 от 22.03.2018, размещенному на сайте ЕФРСБ, единственным кредитором ЗАО "Союз-Торг" были приняты следующие решения:

По первому вопросу повестки дня: "Принять к сведению отчет конкурсного управляющего о ходе конкурсного производства".

По второму вопросу повестки дня: "Определить место проведения собрания кредиторов по адресу: г. Москва, ул. Макаренко, д.5, стр. 1, оф. 3".

По третьему вопросу повестки дня: "Порядок продажи имущества должника, предложенной конкурсным управляющим, не утвержден".

По четвертому дополнительному вопросу повестки дня: " Утвердить порядок

продажи имущества должника, в редакции, предложенной конкурсным кредитором".

Согласно пункту 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Таким образом, признание решения собрания кредиторов (комитета кредиторов) недействительным возможно в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц или если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов.

Как предусмотрено пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов.

В случаях, если в деле о банкротстве участвует единственный конкурсный кредитор или уполномоченный орган, решения, относящиеся к компетенции собрания кредиторов, принимает такой кредитор или уполномоченный орган.

Требования ООО "Береславский порт" включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника определением от 28.03.2018.

Собрание кредиторов ООО "Порт Береславка" было проведено 22.03.2018.

То есть на момент проведения собрания кредиторов 22.03.2018 ООО "Береславский порт" не являлось конкурсным кредитором и не обладало правом на участие в собрании кредиторов должника.

Суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что следует из анализа карточки дела N А12-38704/2017/2017 в информационном ресурсе "Картотека арбитражных дел" (www.kad.arbitr.ru.), определением суда от 27.06.2018 отменено по новым обстоятельствам определение Арбитражного суда Волгоградской области от 04.04.2018 (резолютивная часть от 28.03.2018) по делу N А12-38704/2017 в части признания требований ООО "Береславский порт" на сумму долга в размере 7 163 436, 52 рублей основного долга, 811 670, 09 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами, 8 607, 00 рублей судебных расходов обоснованными и включения их в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Порт Береславка".

Таким образом, ООО "Береславский порт" не являлось конкурсным кредитором на момент созыва, проведения оспариваемого собрания, а также не является им в настоящий момент, в связи с чем немоивированным является довод заявителя о нарушении его прав решениями собрания от 22.03.2018.

Сообщение о предстоящем собрании кредиторов было ООО "Союз-Торг" как единственному конкурсному кредитору, обладавшему правом участвовать в собрании и голосовать по вопросам повестки дня.

Целью установления обязанности управляющего опубликовать сведения о проведении собрания и о его результатах является обеспечение лиц, участвующих в деле, необходимой информацией. Право на своевременное получение информации о решениях собрания кредиторов является самостоятельным правом кредитора, наличие которого гарантировано законом. При этом публикация информации в ЕФРСБ упрощает для кредитора доступ к получению необходимых сведений.

Кредиторы, включенные в реестр, после проведенного собрания имеют право на получение сведений о результатах собраний в рамках дела, которые состоялись до его замены (включения) в реестре, которое реализуется посредством опубликования сведений на сайте ЕФРСБ, что и было сделано конкурсным управляющим 27.03.2018.

Апелляционная коллегия не может согласиться с выводом суда первой инстанции о нарушении проведением собрания прав ООО "Береславский порт" вследствие возможности оказания им влияния на принятие решений.

Голоса ООО "Береславский порт", очевидно, не могли повлиять на итоги голосования, поскольку, как указано и самим судом в обжалуемом определении, на собрании участвовал один кредитор ЗАО "Союз-Торг" с правом голоса в размере 13 387 123,29 руб., в то время как не рассмотренными являлись требования ООО "Береславский порт" в размере 7 172 043,52 руб. (в части основного долга).

То обстоятельство, что на дату проведения собрания кредиторов требование ООО "Береславский порт" не было рассмотрено арбитражным судом, само по себе не свидетельствует о заведомом нарушении управляющим требований закона в отношении действий по созыву и проведению собрания кредиторов с учетом требований Закона о банкротстве.

Доводы апелляционных жалоб о необоснованном применении судом норм Закона о банкротстве в отношении первого собрания кредиторов, судебная коллегия признает обоснованными в силу следующего:

Согласно статье 73 Закона о банкротстве, к компетенции первого собрания кредиторов относится решение наиболее важных вопросов, которое должны быть рассмотрены в процедуре наблюдения, в том числе вопросов определения последующей процедуры банкротства и выбора кандидатуры арбитражного управляющего.

Статьями 72-73 Закона о банкротстве предусмотрены специальные положения о первом собрании кредиторов, которое проводится в процедуре наблюдения.

В отношении ООО "Порт Береславка" процедура наблюдения не применялась, таким образом, нормы Закона о банкротстве применяемые к процедуре наблюдения применяются при открытии конкурсного производства в отношении ликвидируемого должника, только в случае отсылочных норм (специального указания). В основной части процедура конкурсного производства регулируется общими положениями и главой 7 (конкурсное производство) Закона о банкротстве.

Пункт 6 статьи 71 Закона о банкротстве, на который указывается в обжалуемом судебном акте, говорит о возможности вынесения судом определения об отложении дела, обязывающее управляющего отложить проведение первое собрание кредиторов.

Признавая недобросовестными действия конкурсного управляющего ООО "Порт Береславска" по назначению даты собрания до даты рассмотрения требований ООО "Береславский порт" и его бездействие по не заявлению в суд ходатайства об отложении собрания, суд первой инстанции не учел следующих обстоятельств:

Согласно статье 143 Закона о банкротстве конкурсный управляющий представляет собранию кредиторов (комитету кредиторов) отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства и в ходе конкурсного производства, а также иную информацию не реже чем один раз в три месяца, если собранием кредиторов не установлено иное.

Решение о признании должника несостоятельным (банкротом) принято 22 декабря 2018 года, и, следовательно, с учетом положений статьи 143 Закона о банкротстве, 22.03.2018 являлся последним днем трехмесячного срока на представление конкурсным управляющим отчета о своей деятельности.

Учитывая размер потенциальных голосующих требований ООО "Береславский порт", отложенных к рассмотрению на 28.03.2018, конкурсный управляющий исходил из заведомой невозможности их влияния на результаты голосования по вопросам повестки дня собрания с учетом количества голосов ООО "Союз-Торг" и отсутствия иных конкурсных кредиторов. В связи с этим вопрос принятия мер к отложению собрания перед судом инициирован не был.

Согласно положениям пункта 1 статьи 131 Закона о банкротстве все имущество должника, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу, за счет которой осуществляется погашение требований кредиторов. По окончании инвентаризации составляется инвентаризационная опись.

В рамках проведенной инвентаризации конкурсным управляющим было выявлено (в наличии) и включено в конкурсную массу малоценное имущество должника (предметы офисной мебели, техники и т.д.), стоимостью (согласно инвентаризационной описи) около 300 000 рублей, порядок продажи которого и был предложен к утверждению на собрании.

С учетом первоначального установленного судом срока конкурсного производства в пять месяцев и проведения оспариваемого собрания в последний день трехмесячного срока у суда не имеется оснований для признания очевидно преждевременным вынесения на собрание 22.03.2018 вопроса определения порядка продажи имущества.

При наличии претензий относительно принадлежности имущества, включенного конкурсным управляющим ООО "Порт Береславка" в конкурсную массу, ООО "Береславский порт" может быть подано заявление о его исключении.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции считает необходимым обжалуемое определение отменить с принятием по делу нового судебного акта.

Постановление суда апелляционной инстанции является окончательным и кассационному обжалованию не подлежит (пункт 35.2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 NО некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве").

руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от 30 мая 2018 года по делу N А12-38704/2017 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "Береславский порт" о признании недействительными решений собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Порт Береславка" от 22.03.2018 отказать.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия, является окончательным и обжалованию в кассационном порядке не подлежит.

Председательствующий судья

И.А. Макаров

Судьи

О.В. Грабко А.Ю. Самохвалова