Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 июля 2018 г. N 09АП-25889/18

г. Москва

03 июля 2018 г.

Дело N А40-226977/17

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июня 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 июля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Комарова А.А.,

Судей: Семикиной О.Н., Тетюка В.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Гавриковой А.С.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО "УСК МОСТ"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.04.2018 по делу N А40-226977/17

по иску АО "УСК МОСТ" (ОГРН: 1027739060942) к ОАО "Минскметропроект" (ОНП 100021050) о взыскании долга.

при участии:

от истца: Кускевич П.Е. по доверенности от 02.10.2017,

от ответчика: Шепитько Н.М. по доверенности от 15.01.2018.

УСТАНОВИЛ:

АО "УСК МОСТ" обратилось в арбитражный суд города Москвы с иском к ОАО "Минскметропроект" о взыскании по Договору от 08.04.2013 года N 2012.85 неотработанного аванса 54 045 470 рублей 49 копеек, и 57 843 823 рублей 41 копеек задолженности проектировщика после проведения корректировочного акта N 2012.85-9.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 03.04.2018 по делу N А40-226977/17, взыскано с ОАО "Минскметропроект" в пользу АО "УСК МОСТ" сумму задолженности в размере 6.039.779,27 рублей, а также расходы по госпошлине 10.795,99 руб., в остальной части иска отказано.

С решением не согласился истец АО "УСК МОСТ", подал апелляционную жалобу, в которой просит, отменить решение и принять новое решение об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

По мнению заявителя, выводы суда не соответствуют материалам дела.

Законность и обоснованность принятого решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заслушав возражения представителей истца и ответчиков, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия не находит оснований, предусмотренных в ст.270 АПК РФ, для отмены решения от 03.04.2018 и удовлетворения жалобы.

Как усматривается из материалов судебного дела, в соответствии с договором от 08.04.2013 г. N 2012.85, заключенным между АО "УСК МОСТ" (Генеральный проектировщик) и ОАО "Минскметропроект" (Проектировщик), Проектировщик выполнил для Генерального проектировщика разработку рабочей документации по объекту: "Кожуховская линия ст. "Авиамоторная" - ст. "Некрасовка". Станционные комплексы: "Некрасовка" с тупиками, "Косино-Ухтомская", "Салтыковская улица", "Косино". Перегоны от ст. "Некрасовка" до ст. ""Косино-Ухтомская", от ст. "Косино-Ухтомская" до ст. "Салтыковская улица", от ст. "Салтыковская улица" до ст. "Косино", от ст. "Косино" до камеры съездов соединительной ветки с ТКЛ, в т.ч. камера съездов. Соединительные ветки с депо "Руднево", с Таганско-Краснопресненской линией".

Общая стоимость работ в сумме 278 601 053,84 рублей и качество выполненных Ответчиком проектных работ подтверждается подписанными без всяких замечаний со стороны Истца следующими совместными актами сдачи-приемки выполненных работ: Акт сдачи-приемки выполненных работ N 2012.85-1 от 30.04.2013 г. на сумму 50 336 929 рублей сдачи-приемки выполненных работ с реестрами выполненных работ N 2012.85-9 на сумму минус 18 223 025,56 рублей и N 2012.85-10 на сумму минус 39 620 779,85 рублей не соответствуют действительности, в связи с тем, что между ОАО "Минскметропроект" и АО "УСК МОСТ" не было достигнуто соглашение об их подписании.

Данные утверждения подтверждаются последующими действиями сторон при исполнении договора N 2012.85.

Так, в процессе исполнения договора между АО "УСК МОСТ" и ОАО "Минскметропроект" подписаны два совместных акта сверки взаимных расчетов, которые не содержат никакой информации о наличии минусовых актов N 2012.85-9 и N 2012.85-10 на общую сумму в размере 57 843 823,41 руб., в том числе:

Акт за период 2014 г., согласно которому, с начала проектирования выполнено работ на сумму 278 601 053,84 руб., задолженность на 31.12.2014 (сальдо конечное) в пользу ОАО "Минскметропроект" по данным АО "УСК МОСТ" составляет 9 403 462,73 руб. без НДС; Акт за период январь 2013 г. - сентябрь 2015 г., в котором также отражено, что по данным АО "УСК МОСТ" задолженность в пользу ОАО "Минскметропроект" (сальдо конечное) составляет 9 403 462,73 рубля (Девять миллионов четыреста три тысячи четыреста шестьдесят два рубля 73 коп.).

Затем, 22 марта 2017 г. по инициативе Генерального проектировщика (истца) сторонами подписан Корректировочный акт к Акту N 2012.85-8 от 12.12.2013 г. сдачи-приемки работ по дополнительному соглашению N 1 к Договору N2012.85 от 08.04.2013 г. на разработку рабочей документации по объекту. Отдельными строками в данном Корректировочном акте на сумму минус 15 443 242 рублей (без учета НДС) отражено, что с учетом ранее выплаченного аванса, подписанных актов сдачи-приемки выполненных работ и оплаченных работ подлежит возврату (Генеральному проектировщику) по акту (без НДС) 6 039 779,27 рублей. Как отражено в Реестре выполненных проектных работ, прилагаемом к Корректировочному акту, в связи с исключением отдельных этапов работ и в результате зачета взаимных требований долг ОАО "Минскметропроект" перед АО "УСК МОСТ" составляет 6 039 779,27 руб. (15 443 242,00 руб. - 9 403 462,73 руб.)

Одновременно, в качестве приложения к указанному Корректировочному акту от 22 марта 2017 г. составлен реестр расчетов по договору N 2012.85 с подробным перечнем всех актов сдачи-приемки выполненных работ с N 2012.85-1 по N 2012.85-8 и произведенных платежей, в котором отражено:

-долг (Генерального проектировщика) на 31.12.2014 г. в сумме 55 204 708,91 руб.;

-зачет авансов (выплаченных Проектировщику) на 01.03.2017 на сумму 45 801 246,18 руб.

- долг (Генерального проектировщика) на 22.03.2017 в сумме 9 403 463,21 руб. (который рассчитан путем частичного зачета взаимных денежных требований по обязательствам сторон на сумму 55 204 708,91 руб. и 45 801 246,18 руб.);

* минусовая сумма -15 443 242,00 руб. по корректирующему акту от 22.03.2017;

* долг ОАО "Минскметропроект" перед АО "УСК МОСТ" на 22.03.2017 в сумме 6 039 779,27 российских рублей (т.е. долг ОАО "Минскметропроект" в сумме 15 443 242,00 руб. минус долг АО "УСК МОСТ" в сумме 9 403 463,21 руб.).

Сопроводительным письмом N 8794 от 25.10.2017 АО "УСК МОСТ" предоставил нам для подписания проект дополнительного соглашения N 6 к договору N 2012.85, которым подтвердил исключения из Календарного плана выполнения и стоимости этапов 555, 556, 557, 558 и 563 общей стоимостью 15 443 242 руб., кроме того НДС = 2 779 783,56 руб., всего 18 223 025,56 руб., а также подтвердил долг Генерального проектировщика в сумме 9 403 462,73 руб. по результатам проведения сторонами зачета взаимных денежных требований.

Указанное дополнительное соглашение N 6 от 25.10.2017 ответчиком было подписано с протоколом разногласий и возвращено Генеральному проектировщику (истцу) за исх. номером 01-10/7831 от 15 ноября 2017 г. одним письмом одновременно с ответом на претензию истца от 07 ноября 2017 г. за исх. номером 9293/УСК.

Доводы истца о неподписании ответчиком дополнительного соглашения N 6 от 25.10.2017 и оставлении без ответа претензии от 07.11.2017 являются несостоятельными. Цена договора и стоимость фактически выполненных работ в сумме 278 601 053,84 рублей дополнительным соглашением N 6 в редакции протокола разногласий определена с учетом Корректировочного акта от 22.03.2017 г. к акту N2012.85-8 от 12.12.2013 г., что соответствует данным бухгалтерского учета.

Подписанием дополнительного соглашения N 6 от 25.10.2017 с протоколом разногласий ОАО "Минскметропроект" не согласилось с предложением АО "УСК МОСТ" о применении к фактической стоимости выполненных работ не предусмотренного условиями договора N 2012.85 понижающего коэффициента К4=0,9156, а также с предложением о снижении на этом основании с ссылкой на несуществующий Акт N 2012.85-10 договорной стоимости работ на сумму 39 620 797,85 рублей.

Требование Генерального проектировщика о применении к стоимости выполненных работ понижающего коэффициента К4=0,9156 не правомерно и прямо противоречит пункту 3.1 договора N 2012.85 от 08.04.2013 в редакции дополнительного соглашения N1 от 27.08.2013, согласно которому цена договора установлена сторонами с применением понижающих коэффициентов К1=0,8, К2=0,77 и К3=0,90.

Дополнительное соглашение N 6 от 25.10.2017 содержит указание на Корректировочный акт от 22.03.2017 и только на один из минусовых актов - Акт N 2012.85-10 на сумму 39 616 726,60 руб. (с учетом НДС) и при этом не содержит отсылки на якобы имеющийся Акт N 2012-85-9 на сумму минус 18 223 025,56 рублей.

Общая сумма задолженности ответчика по расчетам Генерального проектировщика (истца) согласно проекту дополнительного соглашения N 6 составляет 46 747 737,39 рублей с учетом НДС, которая слагается из суммы по Корректировочному акту от 22.03.2017 в размере минус 18 223 025,56 руб., акта N 2012.85-10 на сумму минус 39 620 797,85 рублей и за минусом долга АО "УКС МОСТ" в сумме (с НДС) 11 096 086,02 руб. Сумма этой задолженности не соответствует размеру исковых требований.

Отсутствующие у ОАО "Минскметропроект" и предоставленные истцом суду акты N 2012.85-9 и N 2012.85-10 не являются достоверным доказательством заявленных требований.

Действительно письмом от 27.11.2014 N 03-10/3432 в адрес истца ответчиком были направлены проекты актов N 2012.85-9 и N 2012.85-10, однако они были оставлены Генеральным подрядчиком (истцом) без реагирования, не были им акцептованы, эти акты не учитываются по данным бухгалтерского учета у каждой из сторон.

Истец не подписал акты и не возвратил ответчику по одному экземпляру. Ответчик указал, что иначе, если предположить, что эти акты действительно были подписаны истцом в конце 2014 года, то как объяснить его действия по подписанию Корректировочного акта от 22 марта 2017 г. с подробной расшифровкой объемов работ, их стоимости и платежей, а также двух актов взаимосверки расчетов без упоминания актов N 2012.85-9 и N 2012.85-10. Более того, исковые требования в этом случае заявлены по истечению трехлетнего срока исковой давности, который исчисляется с момента подписания актов, когда истцу стало известно о нарушении его прав.

Письмо от 20.02.2015 в адрес истца о признании долга в сумме 45 801 246,18 руб. никогда не направлялось, в подтверждение чего в судебное заседание был предоставлен для обозрения журнал исходящей корреспонденции.

Кроме того, письмом, подписанным руководителем ОАО "Минскметропроект" по запросу истца в связи с проводимой у него аудиторской проверкой, и датированным 20 февраля 2015 г., подтверждалась сумма остатка задолженности на указанную дату в размере 45 801 246,18 рублей, но эта сумма кредиторской задолженности ОАО "Минскметропроект" учтена сторонами при подписании Корректировочного акта от 22 марта 2017 г. и обязательства по уплате этой задолженности полностью прекращены путем зачета взаимных денежных требований и соразмерного погашения задолженности истца в сумме 55 204 708,91 руб.

С учетом задолженности ОАО "Минскметропроект" в сумме 15 443 242,00 руб. согласно Корректировочному акту от 22 марта 2017 г. к возврату подлежит долг ОАО "Минскметропроект" перед АО "УСК МОСТ" в сумме 6 039 779,27 рублей.

Учитывая изложенное, иск подлежит удовлетворению в части.

Правильно установив данные фактические обстоятельства, суд первой инстанции правомерно вынес оспариваемое решение.

Судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что в соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона; односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Доводы истца о подписании сторонами указанных актов опровергаются наличием подписанных сторонами двух совместных актов сверки взаимных расчетов, которые не содержат никакой информации и упоминания о минусовых актах N 2012.85-9 и N2012.85-10, в том числе:

* Акт за период 2014 г., согласно которому, с начала проектирования выполнено работ на сумму 278 601 053,84 руб. (в т.ч. НДС = 42 498 465,84 руб.), задолженность на 31.12.2014 (сальдо конечное) в пользу ОАО "Минскметропроект" по данным АО "УСК МОСТ" составляет 9 403 462,73 руб. без НДС;

* Акт за период январь 2013 г. - сентябрь 2015 г., в котором также отражено, что по данным АО "УСК МОСТ" задолженность в пользу ОАО "Минскметропроект" (сальдо конечное) составляет 9 403 462,73 рубля.

По инициативе Генерального проектировщика (истца) 22 марта 2017 года сторонами подписан Корректировочный акт к Акту N 2012.85-8 от 12.12.2013 г. сдачи-приемки работ по дополнительному соглашению N 1 к Договору N2012.85 от 08.04.2013 г. на разработку рабочей документации по объекту. Отдельными строками в данном Корректировочном акте на сумму минус 15 443 242,00 росс, рублей без НДС отражено, что с учетом ранее выплаченного аванса, подписанных актов сдачи-приемки выполненных работ истцу) по акту 6 039 779,27 рублей без НДС. Как отражено в Реестре выполненных проектных работ, прилагаемом к Корректировочному акту, в связи с исключением отдельных этапов работ и в результате зачета взаимных требований долг ОАО "Минскметропроект" перед АО "УСК МОСТ" составляет 6 039 779,27 руб. (то есть долг ответчика 15 443 242,00 руб. минус долг истца 9 403 462,73 руб.)

В качестве приложения к Корректировочному акту от 22 марта 2017 г. сторонами составлен и подписан Реестр расчетов по договору N 2012.85 с подробным перечнем всех актов сдачи-приемки выполненных работ с N 2012.85-1 по N 2012.85-8 и произведенных платежей (также без упоминания актов NN 2012.85-9 и 2012.85-10), в котором отражено что:

* долг Генерального проектировщика (истца) на 31.12.2014 составляет 55 204 708,91 руб.;

* произведен зачет авансов, выплаченных Проектировщику (ответчик) на 01.03.2017 на сумму 45 801 246,18 руб.;

* в результате зачета долг Генерального проектировщика (истца) на 22.03.2017 составляет 9 403 463,21 руб. (который рассчитан путем частичного зачета взаимных денежных требований по обязательствам сторон на сумму 55 204 708,91 руб. и 45 801 246,18 руб.);

* в итоговых расчетах учтена минусовая сумма -15 443 242,00 руб. по корректирующему акту от 22.03.2017;

* в конечном итоге долг ОАО "Минскметропроект" (ответчик) перед АО "УСК МОСТ" (истец) на 22.03.2017 составляет 6 039 779,27 российских рублей (то есть долг ОАО "Минскметропроект" в сумме 15 443 242,00 руб. без НДС минус долг АО "УСК МОСТ" в сумме 9 403 463,21 руб.).

Дополнительным соглашением N 6 от 25.10.2017 к договору N 2012.85, которое исходило от истца и было подписано ответчиком с протоколом разногласий по отдельным его пунктам, стороны подтвердили исключение из Календарного плана выполнения и стоимости работ этапы NN 555, 556, 557, 558 и 563 общей стоимостью 15 443 242,00 руб. без НДС, а также подтвердили долг Генерального проектировщика (истца) в сумме 9 403 462,73 руб. по результатам проведения сторонами зачета взаимных денежных требований.

Подписанием дополнительного соглашения N 6 от 25.10.2017 с протоколом разногласий ответчик ОАО "Минскметропроект" не согласился с предложением истца АО "УСК МОСТ" о применении к фактической стоимости выполненных работ не предусмотренного условиями договора N2012.85 понижающего коэффициента К4=0,9156, а также с предложением о снижении на этом основании с ссылкой на несуществующий Акт N 2012.85-10 договорной стоимости работ на сумму 39 620 797,85 рублей. Требование Генерального проектировщика (истца) о применении к стоимости выполненных работ понижающего коэффициента К4=0,9156 было неправомерно, противоречит пункту 3.1 договора N 2012.85 от 08.04.2013 в редакции дополнительного соглашения N1 от 27.08.2013, согласно которому цена договора установлена сторонами с применением понижающих коэффициентов К1=0,8, К2=0,77 и К3=0,90. Дополнительное соглашение N 6 от 25.10.2017 действует в редакции протокола разногласий и не оспорено истцом.

Один экземпляр указанного дополнительного соглашения N 6 от 25.10.2017 с двумя экземплярами протокола разногласий возвращено Генеральному проектировщику (истцу) за исх. номером 01-10/7831 от 15 ноября 2017 г. одним письмом одновременно с ответом на претензию истца от 07 ноября 2017 г. за исх. номером 9293/УСК. Доводы истца о неподписании ответчиком дополнительного соглашения N 6 от 25.10.2017 являются несостоятельными.

Уведомление о зачете требуется в случае осуществления зачета и прекращении взаимных денежных обязательств по заявлению одной стороны в обязательствах. В рассматриваемой ситуации сторонами произведен зачет взаимных денежных требований при совместном подписании двух актов взаимосверки, Корректировочного акта от 22 марта 2017 г. и дополнительного соглашения N 6 от 25 октября 2017 г., что не предполагает никаких дополнительных уведомлений от какой-либо из сторон. Ссылка истца на действие статей 411 и 412 ГК не состоятельна, поскольку данные законодательные нормы не затрагивают существо рассматриваемого вопроса.

Таким образом, апелляционный суд считает, что суд первой инстанции правильно определил правоотношения сторон, предмет доказывания по спору, с достаточной полнотой выяснил, исследовал и оценил в совокупности все значимые обстоятельства по делу, правильно применив нормы материального права, регулирующие спорные отношения.

С учетом того, что иных доводов, подлежащих оценке, апелляционная жалоба не содержит, решение отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 03.04.2018 по делу N А40-226977/17 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.А. Комаров

Судьи

В.И. Тетюк О.Н. Семикина