Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 9 июля 2018 г. N 01АП-2969/18

9 июля 2018 г.

А43-25843/2017

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Захаровой Т.А.,

судей Белышковой М.Б., Гущиной А.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Поддяловой С.З.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Таможенное агентство "Континент" (197110, г. Санкт-Петербург, Петровская коса, д.1, корп.1, литер Р; ОГРН 1047855013183, ИНН 7841300245)

на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 01.03.2018 по делу N А43-25843/2017,

принятое судьей Леоновым А.В.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Таможенное агентство "Континент" о признании незаконным решения Нижегородской таможни от 03.05.2017 N РКТ-10408000-17/000129,

при участии в судебном заседании представителей:

Нижегородской таможни - Пилипенко О.В. по доверенности от 09.01.2018 N 015 сроком действия до 31.12.2018 (том 3 л.д.74), Окунева Р.Е. по доверенности от 07.09.2017 N 173 сроком действия один год (том 3 л.д.75), Горошкиной Н.А. по доверенности от 17.07.2017 N 151 сроком действия один год,

и установил:

общество с ограниченной ответственностью "Таможенное агентство "Континент" (далее - ООО "Таможенное агентство "Континент", Общество) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании незаконным решения Нижегородской таможни (далее - таможенный орган) о классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 03.05.2017 N РКТ-10408000-17/000129.

Решением Арбитражного суда Нижегородской области от 01.03.2018 Обществу отказано в удовлетворении заявленных требований.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Таможенное агентство "Континент" обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает на недоказанность обстоятельств, имеющих значение для дела, которые суд счел установленными, несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела, неправильное применение норм материального и процессуального права.

Общество настаивает на том, что у таможенного органа отсутствовали основания для принятия оспариваемого решения; при отборе проб и образцов товара нарушена процедура, в результате чего были утрачены физические свойства товара.

В отзыве на апелляционную жалобу Нижегородская таможня выражает несогласие с позицией Общества, указывает на законность обжалуемого судебного акта, просит оставить его без изменения.

В судебном заседании представители Нижегородской таможни поддержали доводы отзыва на апелляционную жалобу.

Общество, извещенное надлежащим образом о дате, времени и месте судебного заседания, явку представителя в судебное заседание не обеспечило.

Ранее в судебном заседании 28.05.2018 представитель Общества поддерживал апелляционную жалобу, настаивал на ее удовлетворении.

В соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие неявившихся представителей лиц, участвующих в деле.

Проверив законность и обоснованность принятого по делу судебного акта в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав доводы апелляционной жалобы и материалы дела, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения судебного акта с учетом следующего.

Установлено по делу, что в рамках договора об оказании услуг таможенного представителя от 01.02.2012 N 0073/НН/535 Общество от имени и по поручению ООО ЗАК "Автокомпонент" поместило под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления на Дзержинском таможенном посту Нижегородской таможни по ДТ N 10408040/210217/0005421 товар: "Продукты и препараты химические готовые - препарат "Metton" 1537-53, UN2048 двухкомпонентный, используется для производства корпусных деталей транспортных средств, без содержания этилового спирта, не для розничной продажи, не для производства пищевых продуктов, не является изделиями, контактирующими с пищевыми продуктами, кожей человека, не для хозяйственно-питьевого водоснабжения, не является отходами. Состоит из: 1) компонент А (активатор), в виде жидкости: "Metton" 1537-53 марка А - 7 986 кг в 44 металлических бочках вместимостью по 181,5 кг (бочки не подлежат повторному использованию). Состав: дициклопентадиен (DCPD) С AS N 77-73-6 - 78%-98%; алифатический циклический олефин (ненасыщенный полициклический мономер) - 2%-10%; 2) компонент В (катализатор), в виде жидкости: "Metton" 1537-53 марка В - 7 986 кг в 44 металлических бочках вместимостью по 181,5 кг (бочки не подлежат повторному использованию). Состав: дициклопентадиен (DCPD) С AS N 77-73-6 - 78%-98%; алифатический циклический олефин (ненасыщенный полициклический мономер) - 2%-10%. Оба компонента по своей природе являются дополняющими друг друга, поставляются совместно, перед применением смешиваются в пропорции 1:1 и вливаются в закрытую форму при комнатной температуре. В результате экзотермической реакции (тепловыделяющей) создается полностью полимеризованная деталь. Изготовитель Metton America, INC. Товарный знак отсутствует".

В графе 33 ДТ N 10408040/210217/0005421 Общество классифицировало товар в товарной подсубпозиции 3824 99 960 9 ТН ВЭД ЕАЭС "Готовые связующие вещества для производства литейных форм или литейных стержней; продукты и препараты химические, химической или смежных отраслей промышленности (включая препараты, состоящие из смесей природных продуктов), в другом месте не поименованные или не включенные: - прочие: -- прочие: --- прочие: ---- прочие: ----- прочие: ------прочие: ------- прочие", ставка ввозной таможенной пошлины 5 %.

В рамках таможенного контроля при проверке правильности классификации товара до выпуска товара таможенный орган открыл дополнительную проверку в соответствии с положениями статьи 106 Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации".

Таможенный орган отобрал пробы (образцы) товара, задекларированного по ДТ N 10408040/210217/0005421 (Акт отбора проб и образцов от 21.02.2017 N 10408040/210217/000014), и решением от 21.02.2017 N 10408040/210217/ДВ/000011 назначил таможенную экспертизу в Экспертно-криминалистической службе - региональном филиале Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Нижний Новгород (далее - ЭКС-региональный филиал ЦЭКТУ г. Н. Новгород).

Товар, задекларированный по ДТ N 10408040/210217/0005421, выпущен Дзержинским таможенным постом Нижегородской таможни 22.02.2017 под обеспечение уплаты таможенных платежей, в размере 56 037,45 руб.

Впоследствии, на основании представленных декларантом документов и с учетом заключения таможенного эксперта ЭКС-регионального филиала ЦЭКТУ г.Нижний Новгород от 31.03.2017 N 12404001/0006540 Нижегородская таможня приняла решение о классификации товара от 03.05.2017 N РКТ-10408000-17/000129 в товарной подсубпозиции 3911 90 990 0 ТН ВЭД ЕАЭС: "Смолы нефтяные, смолы кумароно-инденовые, политерпены, полисульфиды, полисульфоны и продукты прочие, указанные в примечании 3 к данной группе, в первичных формах, в другом месте не поименованные или не включенные: -прочие: -- прочие: --- прочие", ставка ввозной таможенной пошлины 6,5 %.

Не согласившись с принятым решением, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, Арбитражный суд Нижегородской области руководствовался статьями 65, 71, 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьями 20, 52, 138, 142 Таможенного кодекса Таможенного союза, Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 N 522 и исходил из того, что таможенный орган доказал законность и обоснованность оспариваемого решения.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основания своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие совокупности двух условий: несоответствие ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц закону или иному нормативному правовому акту; нарушение ненормативным правовым актом, решением, действием (бездействием) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Статья 9 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее по тексту - ТК ТС, Кодекс) определяет, что любое лицо вправе обжаловать решения таможенных органов, действия (бездействие) таможенных органов или их должностных лиц в порядке и сроки, которые установлены законодательством государства - членов таможенного союза, решения, действия (бездействие) таможенного органа или должностных лиц таможенного органа которого обжалуются.

Согласно правилам статьи 52 ТК ТС товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

Проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы.

В случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов таможенного союза.

Решения таможенных органов по классификации товаров могут быть обжалованы в соответствии со статьей 9 настоящего Кодекса.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 12.05.2016 N 18 "О некоторых вопросах применения судами таможенного законодательства" разъясняет в пункте 20, что "положениями пунктов 1 - 3 статьи 52 ТК ТС предусмотрена классификация товаров по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности (далее - ТН ВЭД) при их таможенном декларировании, в случае неверности которой таможенные органы вправе принимать решения по классификации.

Обоснованность классификационного решения проверяется судом исходя из оценки представленных таможенным органом и декларантом доказательств, подтверждающих сведения о признаках (свойствах, характеристиках) декларируемого товара, имеющих значение для его правильной классификации согласно ТН ВЭД, при этом суду надлежит руководствоваться Основными правилами интерпретации ТН ВЭД, а также принятыми в соответствии с ними на основании пунктов 6, 7 статьи 52 Кодекса решениями (разъяснениями) Комиссии и (или) федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области таможенного дела, по классификации отдельных видов товаров, если такие решения и разъяснения относятся к спорному товару.

При проверке доводов участников спора о правильности классификации товаров судами могут учитываться Пояснения к ТН ВЭД, рекомендованные Комиссией в качестве вспомогательных рабочих материалов, призванных обеспечить единообразную интерпретацию и применение ТН ВЭД, а также рекомендации и разъяснения по классификации товаров, данные Всемирной таможенной организацией в соответствии со статьей 7 Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14 июня 1983 года, в отношении которых Российская Федерация не заявила об отказе в их применении.

Основанием для вывода о незаконности оспариваемого классификационного решения является неправильная классификация товара таможенным органом. В судебном акте, при наличии к тому достаточных доказательств, также может содержаться вывод о верности классификации, произведенной декларантом, и об отсутствии в связи с этим у таможенного органа предусмотренного пунктом 3 статьи 52 Кодекса основания для принятия решения об иной классификации товара".

В соответствии с положениями статей 150, 179, 180, 181 ТК ТС декларирование товаров производится путем заявления таможенному органу в таможенной декларации в письменной, устной, электронной или конклюдентной форме сведений о товарах, об их таможенном режиме и других сведений, необходимых для таможенных целей.

К сведениям о товарах, подлежащим указанию в декларации на товары, относятся наименование; описание; классификационный код по ТН ВЭД; наименование страны происхождения и отправления (назначения); описание упаковок (количество, вид, маркировка и порядковые номера); количество в килограммах (вес брутто и вес нетто) или в других единицах измерения; таможенная стоимость (подпункт 5 пункта 2 статьи 181 ТК ТС), а также сведения о документах, представляемых в соответствии со статьей 183 настоящего Кодекса (подпункт 11 пункта 2 статьи 181 ТК ТС).

В соответствии с пунктом "а" статьи 1 Международной конвенции о гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983 "Гармонизированная система описания и кодирования товаров" означает Номенклатуру, включающую в себя товарные позиции, субпозиции и относящиеся к ним цифровые коды, примечания к разделам, группам и субпозициям, а также Основные правила интерпретации (далее - ОПИ).

Положением о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденным Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011N 522 (далее - Положение), определено, что ОПИ предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодируемой на определенном уровне. Согласно пункту 6 Положения ОПИ применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно. ОПИ 1 применяется в первую очередь.

Правило 1 ОПИ ТН ВЭД гласит: названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с положениями Правил 2, 3, 4 и 5, где это применимо.

Первые пять правил ОПИ ТН ВЭД применяются последовательно (в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1, применяется ОПИ 2, в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 2 - применяется ОПИ 3 и так далее) и позволяют определить четырехзначную товарную позицию, к которой относится данный товар.

Одним из вспомогательных рабочих материалов, призванных обеспечить единообразную интерпретацию и применение ТН ВЭД, являются Пояснения к единой ТН ВЭД, которые применяются в соответствии с Рекомендацией Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 N 4 "О пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза" и содержат толкование позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и области их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД ЕАЭС.

Таким образом, при классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС последовательно должны применяться ОПИ, примечания к разделам, группам и субпозициям, дополнительные примечания и тексты товарных позиций номенклатуры, что не исключает возможности при возникновении сомнений и спорных ситуаций использовать Пояснения к ТН ВЭД, содержащие толкование позиций, терминов и другой информации, необходимой для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции номенклатуры.

Выбор кода товара по ТН ВЭД ЕАЭС должен быть основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, исходя из полноты и достоверности сведений о товаре.

В соответствии с 3 примечанием к VI разделу ТН ВЭД ЕАЭС товары в наборах, состоящих из двух или более отдельных компонентов, некоторые из которых или все включаются в данный раздел и предназначены для смешивания с целью получения продукта, относящегося к разделу VI или VII, должны включаться в соответствующую для этого продукта товарную позицию при условии, что данные компоненты:

а) с учетом способа их упаковки явно предназначены для совместного использования без предварительной переупаковки или перефасовки;

б) поставляются совместно;

в) идентифицируются либо по их природе, либо по относительным пропорциям, в которых они представлены как компоненты, дополняющие друг друга.

Согласно Пояснениям к VI разделу ТН ВЭД ЕАЭС примечание 3 к указанному разделу относится к товарам, поставляемым в наборах, состоящих из двух или более отдельных компонентов, некоторые из которых или все включаются в раздел VI. Это примечание, однако, ограничивается наборами, компоненты которых предназначены для смешивания с целью получения продукта раздела VI или VII. Такие наборы должны включаться в соответствующую для этого продукта товарную позицию при условии, что компоненты удовлетворяют положениям (а) - (в) данного примечания.

Исходя из сведений, заявленных в 31 графе "Грузовые места и описание товаров" ДТ N 10408040/210217/0005421, а также указанных в товаросопроводительных документах (контракте, инвойсах и т.д.), товар "Metton" 1537-53, UN2048" является двухкомпонентным препаратом, который состоит из компонента А (активатора) и компонента В (катализатора), поставляемых в металлических бочках вместимостью по 181,5 кг совместно: 44 бочки компонента А (7986 кг) и 44 бочки компонента В (7986 кг).

В заключении таможенного эксперта ЭКС - регионального филиала ЦЭКТУ г.Н.Новгород от 31.03.2017 N 12404001/0006540 (далее - заключение от 31.03.2017 N 12404001/0006540) таможенным экспертом установлено, что пробы товара "Metton компонент А", "Metton компонент В" представляют собой сложные смеси дициклопентадиена, содержание которого в пробах товаров не ниже 95,0 масс. %, со специально добавленными компонентами - соединениями кремния, алюминия (компонент А), вольфрама, хлора (компонент В).

Исходя из химического состава товара "Metton" 1537-53, UN2048", каждый компонент товара отдельно, являясь сложной смесью органического соединения, должен включаться в VI раздел ТН ВЭД ЕАЭС, в товарную позицию 3824 ТН ВЭД ЕАЭС. Но компоненты товара "Metton" 1537-53, UN2048" (компонент А и компонент В) согласно информации, указанной в товаросопроводительных документах, предназначены для смешивания с целью получения продукта полидициклопентадиена.

В письме от 14.02.2017 N 117 ООО ЗАК "Автокомпонент" сообщило, что материал "Metton" (компонент А, компонент В) используется для производства деталей экстерьера автомобилей. Технологический процесс производства заключается в смешивании компонентов А и В и получении материала полидициклопентадиена (ПДЦПД).

В разделе 1 "Описание системы" и в разделе 3 "Реактивность" технической информации от производителя товара компании "Metton America, INC." на товар "Metton М1537-53/А компонент", содержащего в своем составе дициклопентадиен (DCPD) (>90 %), резину (>3 %), активатор, "Metton М1537-53/В компонент", содержащего в своем составе дициклопентадиен (DCPD) (>90 %), резину (>3 %), катализатор, указано, что компоненты А и В смешиваются в соотношении 1:1 (А:В=1:1).

Согласно сведениям, размещенным в разделе 5 "Упаковка" технической информации, хранение товара осуществляется на складе в бочках (182 кг/бочка): А компонент в бочке, окрашенной в красный цвет, В компонент в бочке, окрашенной в синий цвет.

Исходя из сведений, указанных в разделе 2 "Цель применения" и разделе 8 "Metton LMR процесс формования", смолы для пропитки связующим материалом Metton (LMRs), семейство сшитых олефиновых полимеров на основе P-DCPD, признаны первыми в мире реактопластами для жидкого литья для достижения эксплуатационных свойств конструкционных термопластов. Metton LMR процесс формования - это процесс RIM. Два низковязких потока - один содержит активатор (А компонент) и другой катализатор (В компонент) - смешиваются по соотношению 1:1 и вливаются в закрытую форму при комнатной температуре. В результате экзотермической реакции (тепловыделяющей) создается полностью полимеризованная деталь меньше, чем за 20 сек.

Из заключения таможенной экспертизы от 31.03.2017 N 12404001/0006540 следует, что полученный в результате смешения проб товара "Metton компонент А" и "Metton компонент В" в соотношении 1:1 продукт представляет собой полимер полидициклопентадиен.

Полимеры классифицируются в 39 группе ТН ВЭД ЕАЭС "Пластмассы и изделия из них", которая входит в VII раздел ТН ВЭД ЕАЭС "Пластмассы и изделия из них; каучук, резина и изделия из них".

Требованиями примечания 1 к 39 группе ТН ВЭД ЕАЭС установлено, что во всей Номенклатуре термин "пластмассы" означает материалы товарных позиций 3901 - 3914, которые способны при полимеризации или на какой-либо последующей стадии принимать заданную форму под влиянием внешнего воздействия (обычно температуры и давления, а при необходимости и с использованием растворителя или пластификатора) и сохранять ее после устранения внешнего воздействия, такого как прессование, литье, экструдирование, каландрирование или другого.

Таможенный эксперт в заключении от 31.03.2017 N 12404001/0006540 указал, что полимер, образующийся в результате смешения проб товара, при температуре окружающей среды принимает заданную форму и сохраняет её, что говорит о соответствии требованиям примечания 1 к 39 группе ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно примечанию 3 к 39 группе ТН ВЭД ЕАЭС в товарные позиции 3901 -3911 включаются только следующие продукты химического синтеза:

а) жидкие синтетические полиолефины, менее 60 об.% которых перегоняется при температуре 300°С и давлении 1013 мбар в случае применения перегонки при пониженном давлении (товарные позиции 3901 и 3902);

б) смолы с низкой степенью полимеризации кумароно-инденового типа (товарная позиция 3911);

в) другие синтетические полимеры, содержащие в среднем, по крайней мере, 5 мономерных звеньев;

г) силиконы (товарная позиция 3910);

д) резолы (товарная позиция 3909) и другие форполимеры.

В заключении от 31.03.2017 N 12404001/0006540 таможенный эксперт указал, что полимер, образующийся в результате смешения проб товара, содержит более пяти (5) мономерных звеньев, таким образом продукт соответствует примечанию 3в к 39 группе ТН ВЭД ЕАЭС.

В соответствии с примечанием 4 к 39 группе ТН ВЭД ЕАЭС термин "сополимеры" означает все полимеры, в которых ни одно мономерное звено не составляет 95 масс.% или более от общего содержания полимера.

Таможенным экспертом определено, что полимер - полидициклопентадиен, образующийся в результате смешения проб товара, не относится к сополимерам, а представляет собой термореактивный гомополимер (термореактопласт).

В соответствии с примечанием 6 к 39 группе ТН ВЭД ЕАЭС в товарных позициях 3901 -3914 термин "первичные формы" означает только следующие формы:

а) жидкости и пасты, включая дисперсии (эмульсии, суспензии) и растворы;

б) блоки неправильной формы, куски, порошки (включая пресс-порошки), гранулы, хлопья и аналогичные насыпные формы.

Таможенный эксперт определил, что пробы товара до момента смешения представлены в виде жидкостей, содержащих необходимые компоненты для образования полимера (основной мономер, катализатор и активатор), следовательно, форма, в которой представлен полимер, образующийся в результате смешения проб товара, соответствует требованиям примечания 6а к 39 группе ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно Пояснениям к 39 группе ТН ВЭД ЕАЭС жидкости и пасты могут быть основным полимером, который требует отверждения воздействием температуры или иным способом для образования конечного материала, или дисперсиями (эмульсиями и суспензиями) или растворами неотвержденных или частично отвержденных материалов. Кроме веществ, необходимых "для отверждения" (таких как отвердители (реагенты для образования поперечных связей) или другие вспомогательные реагенты и ускорители), эти жидкости или пасты могут содержать и другие материалы, такие как пластификаторы, стабилизаторы, наполнители и красящие вещества, в основном предназначенные для придания конечным продуктам специальных физических свойств или других требуемых характеристик. Жидкости и пасты используются для литья, экструзии и т.д., а также как пропитывающие материалы, поверхностные покрытия, основы для лаков и красок, или в качестве клеев, загустителей, коагулянтов и т.д.

В ходе исследования товаросопроводительных документов и анализа справочной и научной литературы таможенный эксперт установил, что полидициклопентадиен представляет собой термореактивный гомополимер, сырьем для производства которого является дициклопентадиен. При получении полидициклопентадиена предъявляются требования по концентрации основного вещества (предпочтительная концентрация 96 -97 %). Процесс полимеризации проводят в присутствии каталитических систем, таких как гексагалогенид вольфрама - алюмоорганическое соединение (сокотализатор или активатор, значительно повышающий активность основного катализатора (соединения вольфрама)).

Полидициклопентадиен классифицируется в товарной позиции 3911 ТН ВЭД ЕАЭС, текст которой описан как "Смолы нефтяные, смолы кумароно-инденовые, политерпены, полисульфиды, полисульфоны и продукты прочие, указанные в примечании 3 к данной группе, в первичных формах, в другом месте не поименованные или не включенные".

Таким образом в соответствии с правилом 1 ОПИ ТН ВЭД товар "Препарат "Metton" 153753, UN2048 двухкомпонентный (компонент А и компонент В)" должен классифицироваться в товарной позиции 3911 ТН ВЭД ЕАЭС как "продукты прочие, указанные в примечании 3 к данной группе, в первичных формах, в другом месте не поименованные или не включенные".

В соответствии с пунктом 7.2 Положения при классификации товара определение субпозиции (подсубпозиции) осуществляется на основании ОПИ 6 и с помощью ОПИ 1-ОПИ 5, применяемых в порядке, установленном пунктом 6 настоящего Положения, путем замены в текстах ОПИ 1 - ОПИ 4 термина "товарная позиция" термином "субпозиция" ("подсубпозиция") в соответствующем числе и падеже, если товарная позиция, определенная в соответствии с подпунктом 7.1 Положения, имеет подчиненные субпозиции (подсубпозиции):

определение однодефисной субпозиции (подсубпозиции) в рамках данной товарной позиции;

определение двухдефисной субпозиции (подсубпозиции) в рамках данной однодефисной субпозиции (подсубпозиции);

определение трехдефисной подсубпозиции в рамках данной двухдефисной субпозиции (подсубпозиции);

и так далее до достижения необходимого уровня классификации.

Правило 6 ОПИ ТН ВЭД гласит, что для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Товарная позиция 3911 ТН ВЭД ЕАЭС содержит две однодефисных субпозиции ТН ВЭД ЕАЭС:

- 3911 10 000 0 смолы нефтяные, кумароновые, инденовые или кумароно-инденовые и политерпены;

- 3911 90 прочие.

Поскольку согласно заключению таможенного эксперта от 31.03.2017 N 12404001/0006540 полимер, образующийся в результате смешения проб товара, является полидициклопентадиеном, то классифицироваться он должен в субпозиции 3911 90 ТН ВЭД ЕАЭС "- прочие".

Данная однодефисная субпозиция ТН ВЭД ЕАЭС содержит две двухдефисные бескодовые субпозиции ТН ВЭД ЕАЭС:

- продукты конденсации или продукты полимеризации с перегруппировкой, химически модифицированные или немодифицированные; -- прочие.

В соответствии с Пояснениями к 39 группе ТН ВЭД ЕАЭС полимеры могут образовываться в результате реакции между несколькими молекулами того же самого или различного химического состава. Процесс, в результате которого образуются полимеры, называется полимеризацией. Этот термин означает следующие основные типы реакций:

1. Полиприсоединение, в котором отдельные молекулы с этиленовой ненасыщенностью реагируют с каждой другой путем простого присоединения, без образования воды или других побочных продуктов, образуя полимерную цепь, содержащую только углерод-углеродные связи, например, образование полиэтилена из этилена или сополимеров этиленвинилацетата из этилена и винилацетата. Этот тип полимеризации иногда называется просто полимеризацией или сополимеризацией.

2. Полимеризация с перегруппировкой, в которой молекулы с функциональными группами, содержащими такие атомы, как кислород, азот или сера, реагируют с каждой другой путем присоединения с предварительной внутримолекулярной перегруппировкой без образования воды и других побочных продуктов. При этом образуется полимерная цепь, в которой мономерные звенья связаны друг с другом эфирной, амидной, уретановой или другими связями, как, например, при образовании полиметиленоксида (полиформальдегида) из формальдегида, полиамида-6 из капролактама или полиуретанов из полиола и диизоцианата. Такой тип полимеризации также называется полиприсоединением.

3. Поликонденсация - реакция, в которой молекулы с функциональными группами, содержащими такие атомы, как кислород, азот или сера, реагируют с каждой другой путем реакции конденсации с образованием воды или других побочных продуктов. При этом образуется полимерная цепь, в которой мономерные звенья связаны друг с другом эфирной, сложноэфирной, амидной или другими связями, как, например, при образовании полиэтилентерефталата из этиленгликоля и терефталевой кислоты или полиамида-6,6 из гексаметилендиамина и адипиновой кислоты. Этот тип полимеризации также называется конденсацией или поликонденсацией.

Поскольку полидициклопентадиен получен в результате реакции полиприсоединения, в которой отдельные молекулы дициклопентадиена (С10Н12) с этиленовой ненасыщенностью реагируют с каждой другой путем простого присоединения, без образования воды или других побочных продуктов, образуя полимерную цепь, содержащую только углерод-углеродные связи, то классифицироваться он должен в бескодовой субпозиции ТН ВЭД ЕАЭС"--прочие".

Указанная двухдефисная бескодовая субпозиция ТН ВЭД ЕАЭС включает в себя две трехдефисные подсубпозиции ТН ВЭД ЕАЭС:

--- 3911 90 920 0 сополимер п-крезола и дивинилбензола, в виде раствора в N,N-диметилацетамиде с содержанием полимера 50 мас.% или более; гидрированные сополимеры винилтолуола и альфа-метилстерина;

--- 3911 90 990 0 прочие.

Согласно заключению от 31.03.2017 N 12404001/0006540 полидициклопентадиен не является сополимером, следовательно, он должен классифицироваться в подсубпозиции 3911 90 990 0 ТН ВЭД ЕАЭС "- прочие".

Всесторонне и полно исследовав обстоятельства, имеющие значение для дела, оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, применив нормы материального и процессуального права, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что в соответствии с правилами 1 и 6 ОПИ ТН ВЭД Нижегородская таможня правомерно классифицировала товар "Препарат "Metton" 153753, UN2048 двухкомпонентный (компонент А и компонент В)" в товарной подсубпозиции 3911 90 990 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Повторно исследовав обстоятельства, имеющие значение для дела, оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, применив нормы материального права, суд апелляционной инстанции пришел к аналогичному выводу о том, что Нижегородская таможня обоснованно приняла оспариваемое решение о классификации ввезенного товара, которое соответствует таможенному законодательству и не нарушает права и законные интересы Общества в сфере осуществления предпринимательской деятельности, что в силу части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации влечет отказ в удовлетворении заявленных требований.

Арбитражный суд Нижегородской области законно и обоснованно отказал Обществу в удовлетворении заявления.

Отдельно суд первой инстанции исследовал и оценил доводы Общества о недопустимости в качестве доказательства по делу экспертного заключения таможенного органа от 31.03.2017 N 12404001/0006540).

Суд обоснованно указал, что данное доказательство соответствует требованиям главы 20 ТК ТС, Решения Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 N 258 "О порядке проведения таможенной экспертизы при проведении таможенного контроля", Федерального закона от 31.05.2001 N73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации", приказа Федеральной таможенной службы от 05.08.2010 N1457 "Об утверждении Положения об аттестации экспертов Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления на право самостоятельного производства судебных экспертиз и Положения о главной экспертно-квалификационной комиссии Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления".

Исходя из закрепленного в статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принципа, что никакие доказательства по делу не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы, суд первой инстанции оценил указанное доказательство в совокупности с иными представленными в материалы дела доказательствами, в том числе с рецензией на заключение таможенного эксперта от 31.03.2017 N 12404001/0006540, составленной 19.02.2018 Варламовой Л.П., работающей в ООО Завод автомобильных компонентов "Автокомпонент"

Также суд первой инстанции рассмотрел и признал юридически несостоятельной позицию Общества о нарушении таможенным органом отбора проб и образцов, а также самого процесса смешивания компонентов А и В; необходимости применения примечания 3 к группе 39 ТН ВЭД ЕАЭС.

Оснований для переоценки сделанных судом первой инстанции выводов и заключений суд апелляционной инстанции не усматривает.

Суд апелляционной инстанции считает, что предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания к отмене решения арбитражного суда первой инстанции отсутствуют.

При этом судом не допущено нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта.

Апелляционная жалоба Общества признается не подлежащей удовлетворению как основанная на неверном толковании норм таможенного законодательства.

В данном случае доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда первой инстанции.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы Первый арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что решение Арбитражного суда Нижегородской области от 01.03.2018 по делу N А43-25843/2017 на основании пункта 1 части 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит оставлению без изменения.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине при подаче апелляционной жалобы суд относит на заявителя.

Руководствуясь статьями 268, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 01.03.2018 по делу N А43-25843/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Таможенное агентство "Континент" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий судья

Т.А. Захарова

Судьи

М.Б. Белышкова А.М. Гущина