Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 июля 2018 г. N 18АП-8200/18

г. Челябинск

11 июля 2018 г.

Дело N А76-38412/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 июля 2018 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Баканова В.В., судей Бабиной О.Е. и Махровой Н.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Резаевой Н.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Тепло и Сервис" на решение Арбитражного суда Челябинской области от 23 апреля 2018 г. по делу N А76-38412/2017 (судья Томилина В.А.).

Муниципальное унитарное предприятие "Горводоканал-Копейск" (далее - истец по первоначальному иску, МУП "Горводоканал-Копейск") обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Тепло и Сервис" (далее - ответчик по первоначальному иску, ООО "Тепло и Сервис") о взыскании 1 637 484 руб. 50 коп. задолженности по договору от 20.10.2012 N 627. ООО "Тепло Сервис" (далее - истец по встречному иску) обратилось в арбитражный суд со встречным исковым заявлением к МУП "Горводоканал-Копейск" (далее - ответчик по встречному иску) о взыскании задолженности в размере 1 161 489 руб. 72 коп. К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен конкурсный управляющий МУП "Горводоканал-Копейск" Артемов Олег Иванович (далее - третье лицо, Артемов О.И.). Решением Арбитражного суда Челябинской области от 23.04.2018 (резолютивная часть объявлена 16.04.2018) первоначальные исковые требования удовлетворены, с ООО "Тепло и Сервис" в пользу МУП "Горводоканал-Копейск" 1 637 484 руб. 50 коп. задолженности. Встречные исковые требования удовлетворены, с МУП "Горводоканал-Копейск" в пользу ООО "Тепло и Сервис" взыскано 1 161 489 руб. 72 коп. задолженности, а также 24 615 руб. в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины. С ООО "Тепло и Сервис" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина по первоначальному исковому заявлению в размере 29 375 руб. Не согласившись с принятым решением суда, ООО "Тепло и Сервис" обратилось в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт.

ООО "Тепло и Сервис" не согласно с решением суда, поскольку судом не произведен зачет первоначальных и встречных исковых требований. ООО "Тепло и Сервис" считает, что требования истца по первоначальному требованию - МУП "Горводоканал-Копейск" должны быть уменьшены на сумму иска ООО "Тепло и Сервис" в размере 1 161 489 руб. 72 коп. Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте слушания дела на интернет-сайте суда, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, ответчик ходатайствовал о рассмотрении дела в отсутствие своих представителей. В соответствии со статьями 123, 156, 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело рассмотрено в отсутствие представителей сторон. МУП "Горводоканал-Копейск" отзыв на апелляционную жалобу не представило. Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, установленном главой 34 АПК РФ. Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в соответствии со статьями 268, 269 АПК РФ, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, не находит оснований для отмены либо изменения судебного акта. Как следует из материалов дела, 01.07.2015 между МУП "Горводоканал-Копейск" (организация ВКХ) и ООО "Тепло и Сервис" (абонент) заключен договор холодного водоснабжения и водоотведения N 627, согласно условиям которого организация ВКХ, осуществляющая холодное водоснабжение и водоотведение, обязуется подавать абоненту через присоединенную водопроводную сеть из централизованных систем холодного водоснабжения холодную (питьевую) воду.

Абонент обязуется оплачивать холодную (питьевую) воду установленного качества в объеме, определенном настоящим договором.

Организация ВКХ обязуется осуществлять прием сточных вод абонента от канализационного выпуска в централизованную систему водоотведения и обеспечивать их транспортировку, очистку и сброс в водный объект, а абонент обязуется соблюдать режим водоотведения, нормативы по объему и составу отводимых в централизованную систему водоотведения сточных вод, нормативы допустимых сбросов (в случаях, когда такие нормативы установлены в соответствии с законодательством Российской Федерации), требования к составу и свойствам сточных вод, установленные в целях предотвращения негативного воздействия на работу централизованных систем водоотведения, оплачивать водоотведение и принятую холодную воду в сроки, порядке и размере, которые предусмотрены настоящим договором, соблюдать в соответствии с настоящим договором режим потребления холодной воды, а также обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении водопроводных и канализационных сетей и исправность используемых им приборов учета (пункт 1 договора). Граница раздела балансовой принадлежности по водопроводным и канализационным сетям абонента и организации ВКХ определяется в акте о разграничении балансовой принадлежности, приведенном в приложении N 1 (пункт 2 договора).

В соответствии с пунктом 3 договора граница раздела эксплуатационной ответственности по водопроводным и канализационным сетям абонента и организации ВКХ определяется в акте о разграничении эксплуатационной ответственности, приведенном в приложении N 2.

Местом исполнения обязательств по договору является: помещение управления - г. Копейск, ул. Борьбы д. 14; Котельная N 1 - г. Копейск, ул. Полевая д. 46; АТЦ - г. Копейск, ул. Полевая д. 46 Котельная N 3 - г. Копейск, п. Горняк, ул. Черняховского д. 11-А; Котельная N 4 - г. Копейск, п. Железнодорожный, ул. Кубинская д. 9-А; Котельная N 5 - г. Копейск, п. Горняк, ул. Лермонтова д. 2-Б; Котельная N 6 - г. Копейск, п. Горняк, ул. Белинского д. 23-А; Котельная N 7 - г. Копейск, п. Горняк, ул. Саратовская д. 6; Котельная N 10 - г. Копейск, п. Октябрьский, ул. Гагарина д. 7-А; Котельная N 13 - г. Копейск, п. Железнодорожный, ул. Высоковольтная д. 2-А; Котельная N 18 - г. Копейск, п. Потанино, ул. Томская д. 2; Котельная N 20 - г. Копейск, ул. Тюменская д. 1-А; Котельная N 21 - г. Копейск, ул. Культуры д. 1; Помещение АДС - г. Копейск, ул. Обухова д. 5-А.

В соответствии с пунктом 4 договора датой начала подачи холодной воды и приема сточных вод является 01.07.2015.

Сведения о режиме подачи холодной воды (гарантированного объема подачи воды (в том числе на нужды пожаротушения), гарантированного уровня давления холодной воды в системе водоснабжения в месте присоединения) приведены в приложении N 3 в соответствии с условиями подключения (технологического присоединения) к централизованной системе холодного водоснабжения (пункт 5 договора).

Сведения о режиме приема сточных вод приведены в приложении N 4 (пункт 6 договора)

Согласно пункту 7 договора оплата по настоящему договору осуществляется абонентом по тарифам на питьевую воду (питьевое водоснабжение и водоотведение, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании цен (тарифов).

Тариф на холодную (питьевую) воду, установленный на дату заключения

настоящего договора составляет 56 руб. 24 коп./ куб.м. (без НДС), 66 руб. 36 коп./ куб.м. (с НДС).

Тариф на водоотведение, установленный на дату заключения настоящего

договора составляет 51 руб. 15 коп./ куб.м. (без НДС), 60 руб. 36 коп./куб.м. (с НДС).

В соответствии с пунктом 8 договора расчетный период, установленный настоящим договором, равен 1 календарному месяцу. Абонент оплачивает полученную холодную воду и отведенные сточные воды до 10-го числа месяца, следующего за расчетным месяцем, на основании счетов, выставляемых к оплате организацией водопроводно-канализационного хозяйства не позднее 5-го числа месяца, следующего за расчетным месяцем. Неполучение расчетных документов (счетов и счетов - фактур) либо отказ от их получения, не освобождает абонента от обязанности оплатить потребленный объем питьевой воды и сброшенных сточных вод по условиям настоящего договора. Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет организации ВКХ.

Согласно пункту 65 договор вступает в силу с 01.07.2015.

Срок действия настоящего договора по 31.12.2015 (пункт 66 договора). В период с 01.10.2016 по 30.10.2017 МУП "Горводоканал-Копейск" оказало ООО "Тепло и Сервис" услуги по водоснабжению и водоотведению на общую сумму 1 637 484 руб. 50 коп., что подтверждается актом сверки (л.д. 10).

Представленный в материалы дела акт сверки подписан ООО "Тепло и Сервис" без замечаний и возражений, скреплен печатью ООО "Тепло и Сервис", что свидетельствует о том, что результат оказанных услуг ответчиком принят.

МУП "Горводоканал-Копейск" в адрес ООО "Тепло и Сервис" была направлена претензия от 10.11.2017 N 63 (л.д. 11-12) с требованием об оплате стоимости потребленного ресурса, которая была оставлена без удовлетворения.

Кроме того, 28.12.2015 между ООО "Тепло и Сервис" (энергоснабжающая организация, ЭСО) и МУП "Горводоканал-Копейск" (потребитель) подписан договор на отпуск и передачу тепловой энергии N 120/1 (л.д. 66-68) с дополнительным соглашением N 1 от 15.04.2016 (л.д. 77) и протоколами разногласий (л.д. 73, 75), предметом которого является отпуск и потребление тепловой энергии, права и обязанности сторон, порядок финансовых расчетов (пункт 1.1 договора).

Согласно пункту 2.1.1 договора в редакции протокола разногласий от 15.04.2016 энергоснабжающая организация обязуется отпускать потребителю через присоединенную сеть тепловую энергию на отопление и горячее водоснабжение в количестве 536,075 Гкал/год приложение N 1А.

Расчет за использованную тепловую энергию производится за то количество тепловой энергии, которое предусмотрено пунктом 2.1.1 договора (пункт 3.1 договора).

В соответствии с пунктом 4.1 договора за расчетный период принимается один календарный месяц.

Согласно пункту 4.2 договора в редакции протокола разногласий от 15.04.2016 ориентировочная сумма договора на момент заключения дополнительного соглашения по объектам в приложении N 1 А составляет 972 974 руб. 08 коп., в том числе НДС.

В силу пункта 4.3 потребитель в срок до 20 числа месяца, предшествующему месяцу поставки производит авансовый платеж в размере 100% от суммы планируемого (расчетного) среднемесячного объема потребления тепловой энергии путем перечисления денежных средств на расчетный счет энергоснабжающей организации. Окончательные расчеты за потребленную тепловую энергию производятся ежемесячно в срок до 10 числа месяца, следующего за расчетным периодом.

Согласно пункту 7.1 договор заключен сроком на один год и распространяет свое действие с 01.10.2015, а по финансовым расчетам до полного исполнения сторонами своих обязательств. Вступает в силу с момента его подписания и всех приложений к нему. С этого момента теряют силу все ранее действующие договоры и приложения к ним.

Договор и приложения к нему считаются продленными на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о расторжении договора, его изменении, или о заключении нового договора (пункт 7.2 договора). В период с января 2016 г. по февраль 2017 г. ООО "Тепло и Сервис" поставило МУП "Горводоканал-Копейск" тепловую энергию, что подтверждается актом сверки взаимных расчетов от 11.09.2017 (л.д. 78).

Представленный в материалы дела акт подписан МУП "Горводоканал-Копейск" без замечаний и возражений, скреплен печатью МУП "Горводоканал-Копейск", что свидетельствует о том, что результат оказанных услуг принят МУП "Горводоканал-Копейск".

МУП "Горводоканал-Копейск" выставлены счета-фактуры на общую сумму 1 161 489 руб. 72 коп. (л.д. 79-88). МУП "Горводоканал-Копейск" потребленный ресурс не оплачен, в результате чего за период с января 2016 г. по февраль 2017 г. образовалась задолженность в размере 1 161 489 руб. 72 коп.

Ненадлежащее исполнение ООО "Тепло и Сервис" обязательств по договору водоснабжения и водоотведения от 01.07.2015 N 627 послужило основанием для подачи первоначального искового заявления.

Ненадлежащее исполнение МУП "Горводоканал-Копейск" обязательства по оплате потребленной тепловой энергии по договору на отпуск и передачу тепловой энергии от 28.12.2015 N 120/1 послужило основанием для обращения

ООО "Тепло и Сервис" со встречным исковым заявлением. Суд первой инстанции, при рассмотрении спора руководствовался положениями статей 539-547 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), признал подтвержденным факт оказания услуг по договору от 01.07.2015 N 627, а также наличие на стороне МУП "Горводоканал-Копейск" задолженности по договору 28.12.2015, в связи с чем удовлетворил первоначальные и встречные исковые требования. При этом, суд указал на невозможность проведения зачета первоначального и встречного требований на основании статей 134, 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве, Закон N 127-ФЗ).

Не соглашаясь с решением суда в части отказа в осуществлении зачета требований сторон и полагая, что удовлетворение встречных исковых требований частично исключает удовлетворение первоначального иска, ООО "Тепло и сервис" не учитывает следующее.

Предъявляемые ООО "Тепло и сервис" к зачету требования возникли после возбуждения дела о банкротстве МУП "Горводоканал - Копейск" и являются текущими платежами применительно к пункту 1 статьи 5 Закона о банкротстве, пункта 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве".

Из вышеизложенного следует, что ООО "Тепло и сервис" заявило о зачете встречных однородных требований по текущим платежам в конкурсном производстве.

Согласно абзацу 7 части 1 статьи 63 Закона N 127-ФЗ не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 настоящего Федерального закона очередность удовлетворения требований кредиторов. Согласно пункту 14 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований" зачет встречного однородного требования не допускается с даты возбуждения в отношении одной из его сторон дела о банкротстве. Такое ограничение направлено на недопущение возможности преимущественного удовлетворения интересов отдельных кредиторов перед иными конкурсными кредиторами за счет конкурсной массы должника. Принимая во внимание положения статей 61.3, 63 Закона N 127-ФЗ, исходя из того, что преимущественное удовлетворение требований отдельных кредиторов перед иными кредиторами должника является недопустимым и нарушает права и законные интересы кредиторов, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что фактическое проведение зачета может повлечь за собой оказание предпочтения ответчику перед другими кредиторами в деле о банкротстве.

Пунктом 2 статьи 134 Закона о банкротстве установлена следующая очередность удовлетворения требований по текущим платежам:

- в первую очередь удовлетворяются требования по текущим платежам, связанным с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, взысканием задолженности по выплате вознаграждения лицам, исполнявшим обязанности арбитражного управляющего в деле о банкротстве, требования по текущим платежам, связанным с оплатой деятельности лиц, привлечение которых арбитражным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным, в том числе с взысканием задолженности по оплате деятельности указанных лиц;

- во вторую очередь удовлетворяются требования об оплате труда лиц, работающих или работавших (после даты принятия заявления о признании должника банкротом) по трудовому договору, требования о выплате выходных пособий;

- в третью очередь удовлетворяются требования об оплате деятельности лиц, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, в том числе о взыскании задолженности по оплате деятельности этих лиц, за исключением лиц, указанных в абзаце втором настоящего пункта;

- в четвертую очередь удовлетворяются требования по коммунальным платежам, эксплуатационным платежам, необходимым для осуществления деятельности должника;

- в пятую очередь удовлетворяются требования по иным текущим платежам.

Требования кредиторов по текущим платежам, относящиеся к одной очереди, удовлетворяются в порядке календарной очередности.

Следовательно, в силу названной статьи требование об оплате задолженности в размере 1 161 489 руб. 72 коп., вытекающей из договора на отпуск и передачу тепловой энергии от 28.12.2015 N 120/1 за период с января 2016 г. по февраль 2017 г., возникшее после возбуждения производства по делу о банкротстве, относится к текущим платежам пятой очереди.

В соответствии со статьей 142 Закона о банкротстве зачет требования допускается только при условии соблюдения очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов.

Согласно реестру текущих платежей (л.д. 122-167), у МУП "Горводоканал-Копейск" имеются следующие текущие обязательства:

- размер задолженности по внеочередным платежам составляет 354 371 руб. 73 коп.;

- размер задолженности по текущим платежам первой очереди составляет 1 667 429 руб. 64 коп.;

- размер задолженности по текущим платежам второй очереди составляет 6 774 441 руб. 99 коп.; - размер задолженности по текущим платежам третьей очереди составляет 0 руб.;

- размер задолженности по текущим платежам четвертой очереди составляет 129 100 834 руб. 69 коп.;

- размер задолженности по текущим платежам пятой очереди, возникшим ранее спорного обязательства, составляет 948 679 руб. 04 коп.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что проведение зачета встречных однородных требований повлечет за собой нарушение очередности удовлетворения требований кредиторов по текущим платежам, и поставит заявителя по встречному исковому заявлению в преимущественное положение по сравнению с иными кредиторами МУП "Горводоканал-Копейск" по текущим платежам.

По иным основаниям решение суда не обжалуется.

С учетом изложенного решение суда следует оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Тепло и сервис" - без удовлетворения.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены вынесенного судебного акта, не установлено. На основании статьи 110 АПК РФ судебные расходы ООО "Тепло и сервис" по уплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы относятся на его счет.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 23 апреля 2018 г. по делу N А76-38412/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Тепло и Сервис" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

В.В. Баканов

Судьи

О.Е. Бабина Н.В. Махрова