Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 12 июля 2018 г. N 06АП-2480/18

г. Хабаровск

12 июля 2018 г.

А04-7735/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 июля 2018 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пичининой И.Е.

судей Жолондзь Ж.В., Ротаря С.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Степаненко Т.В.

при участии в заседании:

от Жичжаоского общества с ограниченной ответственностью туристического открытия "Хуаньюй": Мотора Д.В. представитель по доверенности от 10.05.2017 N 1257;

от Коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме общества с ограниченной ответственностью "Хуаньюй": Сопов С.В. представитель по доверенности от 25.08.2017 б/н;

Марьенков Александр Николаевич лично по паспорту.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Марьенков Александр Николаевич

на решение от 21.03.2018

по делу N А04-10473/2017

Арбитражного суда Амурской области

принятое судьей Антоновой С.А.

по иску Жичжаоского общества с ограниченной ответственностью туристического открытия "Хуаньюй"

к коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме общества с ограниченной ответственностью "Хуаньюй", Исаченко Элле Павловнае, Марьенкову Александру Николаевичу

третье лицо Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 1 по Амурской области

о признании незаконным решения о прекращении полномочий генерального директора и назначении нового руководителя общества; о признании незаконной сделки по отчуждению земельного участка

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Амурской области обратилось Жичжаоское общество с ограниченной ответственностью туристического открытия "Хуаньюй" (далее - истец, Жичжаоское общество) с исковым заявлением к коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме общества с ограниченной ответственностью "Хуаньюй" (далее - ответчик, ООО "Хуаньюй"), Исаченко Элле Павловне (далее - ответчик, Исаченко Э.П.), содержащим следующие требования:

- о переводе на Жичжаоское общество с ограниченной ответственностью туристического открытия "Хуаньюй" прав и обязанностей покупателя по сделке по отчуждению доли в уставном капитале ООО "Хуаньюй" в размере 85 % номинальной стоимости;

- о признании незаконным решения о прекращении полномочий генерального директора ООО "Хуаньюй" и назначении генеральным директором ООО "Хуаньюй" Удода А.В.;

- о признании незаконной сделки, совершенной вновь назначенным генеральным директором ООО "Хуаньюй" Удодом А.В. по отчуждению земельного участка с кадастровым номером 28:01:020021:0247, расположенного в г. Благовещенске, квартал СПУ-1, общей площадью 2020 кв.м., в пользу третьего лица - Марьенкова А.Н. (как следствие его незаконного назначения).

Определением суда от 12.12.2017 к участию в деле в качестве соответчика привлечен Марьенков Александр Николаевич (далее Марьенков А.Н., ответчик), в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, судом привлечена Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 1 по Амурской области (далее МРИФНС России N 1 по Амурской области, налоговый орган).

Определением суда от 12.12.2017 требование Жичжаоского общества с ограниченной ответственностью туристического открытия "Хуаньюй" (зарегистрированного Жичжаоским торгово-промышленным административным управлением 17.05.2002 за N 3711022850150) о переводе на Жичжаоское общество с ограниченной ответственностью туристического открытия "Хуаньюй" прав и обязанностей покупателя по сделке по отчуждению доли в уставном капитале ООО "Хуаньюй" в размере 85 % номинальной стоимости выделено в отдельное производство.

С учетом принятых судом в порядке статьи 49 АПК РФ уточнений по настоящему делу, истец в результате просил признать незаконным решение о прекращении полномочий генерального директора ООО "Хуаньюй" Лю Сюцзюань и назначение генеральным директором ООО "Хуаньюй" Удода А.В.; признать недействительным соглашение о предоставлении отступного от 25.08.20178 с момента его заключения, заключенного генеральным директором ООО "Хуаньюй" Удодом А.В. и Марьенковым А.Н. о передаче земельного участка общей площадью 2020 кв.м, расположенного по адресу: г.Благовещенкс, квартал СПУ-1 с кадастровым номером 28:01:020021:0247, в собственность Марьянкова А.Н. и иных соглашений вытекающих по существу из данной ничтожной сделки; применить последствия недействительности сделки - соглашения о предоставлении отступного от 25.08.2017 в виде возврата земельного участка с кадастровым номером 28:01:020021:0247 расположенного по адресу: г.Благовещенск, квартал СПУ-1.

Исковые требования обоснованы нарушением порядка принятия решения о прекращении полномочий генерального директора ООО "Хуаньюй" и назначении нового генерального директора общества, а также незаконными действиями ООО "Хуаньюй" по отчуждению Марьенкову А.Н. принадлежащего обществу земельного участка с кадастровым номером 28:01:020021:0247, ввиду нарушения порядка о созыве внеочередного собрания при избрании нового генерального директора и о крупных сделках при отчуждении земельного участка. Мотивированы со ссылкой на обстоятельства смены генерального директора участником с долей 85% в уставном капитале общества Исаченко Э.П. без надлежащего уведомления соучредителя - истца; совершение сделки по отчуждению земельного участка в отсутствие обязательного одобрения общим собранием участников общества, без уведомления о предстоящем отчуждении Жичжаоского общества; на совершение действий по переизбранию директора общества и отчуждении земельного участка с признаками злоупотребления правом со стороны Марьенкова А.Н., являвшегося одновременно представителем Исаченко Э.П. и ООО "Хуаньюй".

Решением Арбитражного суда Амурской области исковые требования удовлетворены в полном объеме.

В апелляционной жалобе, поданной в Шестой арбитражный апелляционный суд, Марьенков А.Н. просит решение суда отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований истца. В обоснование жалобы приводит доводы о том, что судом в описательной части решения неполно и искаженно отражена его позиция по делу. При разрешении спора суд не дал оценку в совокупности всем представленным доказательствам в отношении незаконных действий генерального директора ООО "Хуаньюй"; не обосновал мотивы и не указал нормы закона, по которым признал незаконными действия Исаченко Э.П. владеющей 85% долей общества по прекращению полномочий Лю Сюцзяюань в должности директора и избрании нового, в то время, как собрание было организовано и проведено в соответствии с нормами Закона об обществах с ограниченной ответственностью; суд признал Законным Приказ N 18 от 15.12.2007 о назначении Чжан Чэнкуаня заместителем генерального директора, при том, что согласно свидетельским показаниям главного бухгалтера общества, такая должность в штате общества отсутствует и приказ она составляла лично по просьбе Чжан Чэнкуань; полагает необоснованными выводы суда о применении к действиям ответчиков положений статьи 10 ГК РФ. Считает, что суд неполно выяснил имеющие для дела обстоятельства; выводы суда не соответствуют материалам дела; судом не применены подлежащие применению нормы Трудового кодекса РФ и Федерального закона о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерацию.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Хуаньюй" поддерживает требования заявителя об отмене решения суда, приводит аналогичные доводы о незаконности и необоснованности обжалуемого судебного акта. Ссылается также на обстоятельства запрета УВ ГУМВД по г.Москве с 13.12.2016 Чжан Чэнкуаню въезда на территорию России, на наличие многочисленных нарушений указанным лицом российского законодательства, порядка управления обществом.

Исаченко Э.П. в представленном отзыве на апелляционную жалобу просит отказать в её удовлетворении. Считает, что судом первой инстанции исследованы все обстоятельства и им дана надлежащая правовая оценка.

Жичжаоское общество в отзыве на апелляционную жалобу также просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

В судебном заседании Марьенков А.Н. поддержал доводы жалобы в полном объеме, полагая решение суда подлежащим отмене.

Представитель ООО "Хуаньюй" также настаивал на удовлетворении апелляционной жалобы и отмене принятого по делу решения суда.

Представитель Жичжаоского общества возражал против доводов ответчиков, просил решение суда оставить без изменения.

Иные участвующие в деле лица, извещенные надлежащим образом, явку представителей не обеспечили, жалоба рассматривается в их отсутствие согласно статье 156 АПК РФ.

Законность и обоснованность судебного акта проверены Шестым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 17.05.2002 образовано Жичжаоское общество с ограниченной ответственностью по развитию туризма "Хуаньюй" (Жичжаоское общество).

Директором общества назначен Лю Юньсян.

28.01.2005 директором Жичжаоского общества с ограниченной ответственностью туристического открытия "Хуаньюй" Лю Юньсян принято решение об учреждении на территории Российской Федерации - в г. Благовещенске Амурской области - коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме общества с ограниченной ответственностью "Хуаньюй" в соответствии с Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" и Законом Российской Федерации "Об иностранных инвестициях". Сформирован уставный капитал общества в размере 10 000 рублей. На должность генерального директора ООО "Хуаньюй" назначена Лю Сюцзюань.

21.02.2005 Межрайонной ИФНС России N 1 по Амурской области Инспекцией N 1 на основании представленных документов зарегистрирована коммерческая организация с иностранными инвестициями в форме ООО "Хуаньюй", присвоен ОГРН 1052800015465.

В соответствии с Уставом ООО "Хуаньюй" предметом деятельности общества являются: строительная, ремонтно-строительная деятельность, отделочные, пусконаладочные работы, производство строительных материалов, текстильной, химической продукции и т.д.

Из материалов регистрационного дела в отношении ООО "Хуаньюй" следует, что на момент создания общества его единственным учредителем являлось Жичжаоское общество с ограниченной ответственностью туристического открытия "Хуаньюй", руководителем - Лю Сюцзюань.

21.04.2005 руководителем ООО "Хуаньюй" назначен Вешкин Владимир

Викторович. 10.04.2005 руководителем снова назначена гражданка КНР Лю Сюцзюань.

05.03.2007 года между Жичжаоским обществом с ограниченной ответственностью туристического открытия "Хуаньюй" и Исаченко Эллой Павловной был заключен договоров переуступки долей, согласно которому Жичжаоское общество безвозмездно переуступило 85% доли в уставном капитале ООО "Хуаньюй" Исаченко Элле Павловне (сведения о втором участке общества внесены в ЕГРЮЛ 15.03.2007).

Установлено, что на дату рассмотрения дела в суде первой инстанции, как и на дату спорных правоотношений учредителями ООО "Хуаньюй" являлись: Жичжаоское общество с ограниченной ответственностью туристического открытия "Хуаньюй", размер доли в уставном капитале - 15% (номинальная стоимость доли в рублях 1 500); Исаченко Элла Павловна - размер доли в уставном капитале - 85% (номинальная стоимость доли в рублях 8 500).

Допрошенная судом в качестве свидетеля по делу Дмитриева Т.А., работающая в должности главного бухгалтера ООО "Хуаньюй" с 01.06.2005 по настоящее время, пояснила, что Исаченко Э.П. работала на предприятии (ООО "Хуаньюй") в должности сметчика- расчетчика, куда устроилась в 2007 году. В 2005 году, когда Дмитриева Т.А. была принята на работу в ООО "Хуаньюй", учредителем общества было только Жичжаоское общество со 100 % капиталом. По законодательству в таком случае общество не вправе применять упрощенную систему налогообложения. Для этого нужен учредитель - гражданин РФ, обладающий не менее 85 % уставного капитала.

В связи с чем, Исаченко Э.П. введена Жичжаоским обществом в состав учредителей организации с иностранными инвестициями ООО "Хуаньюй" в целях применения упрощенной системы налогообложения, без намерения наделять его какими-либо полномочиями и функциями. При этом Исаченко Э.П. фактически руководство обществом никогда не осуществляла, представления о деятельности общества не имела. Ответчики в пояснениях суду данные обстоятельства не оспаривали. Более того, на указанное обстоятельство ссылается сам заявитель жалобы, как в своих пояснениях, данных в судебном заседании апелляционного суда, так и в апелляционной жалобе, где указывает, что Исаченко Э.П. обратилась к нему защитить её права, так как она является соучредителем, в том числе, ООО "Хуаньюй", финансово-хозяйственной деятельностью которого занимались Чжан Чэнкуань и Лю Сюцзань и привели к банкротству общества.

Также, по пояснениям главного бухгалтера и ответчика Марьенкова А.Н., Лю Сюцзюань - генеральный директор, выехала с территории России в 2015 году и руководство обществом не осуществляла.

Из материалов дела следует, что приказом генерального директора ООО "Хуаньюй" от 15.12.2007 заместителем генерального директора общества назначен Чжан Чэнкуань с правом первой подписи банковских и налоговых документов. В деле также имеется оформленная нотариально доверенность от 01.07.2015 на имя Чжан Чэнкуань.

Судом установлено, что ООО "Хуаньюй" заключило с Марьенковым А.Н. договор поручения от 09.09.2015 на оказание юридических услуг ООО "Хуаньюй" в рамках арбитражного спора по делу N А04-9541/2014 по иску ООО "Магистраль" к ООО "Хуаньюй" о расторжении договора подряда и взыскании денежных средств (сумма иска 78 992 942 руб. 08 коп.). Согласно разделу 2 договора вознаграждение Поверенного составляет 5% от суммы денежных средств, материальных ценностей, являющихся предметом спора, которые в судебном порядке или в порядке мирового соглашения в результате действий Поверенного станут собственностью Доверителя.

В дело также представлено дополнительное соглашение к названному договору от 09.07.2016, согласно п. 2.1 которого, денежное вознаграждение составляет 3 500 000 руб.

Дополнительное соглашение подписано по доверенности Чжаном Чэнкуань. 08.12.2015 ООО "Хуаньюй" заключило с Марьенковым А.Н. договор поручения на оказание юридических услуг ООО "Хуаньюй" в рамках арбитражного спора по делу N А04-10269/2014 по иску ООО "Омнибус" к ООО "Хуаньюй" о признании расторгнутыми в одностороннем порядке договоров подряда N1/13 от 01.05.2013 и N 2/13 от 28.05.2013 и взыскании 66 613 194 руб. 44 коп. Согласно разделу 2 договора вознаграждение Поверенного составляет 5% от суммы денежных средств, материальных ценностей, являющихся предметом спора, которые в результате действий Поверенного будут исключены от взыскания с Доверителя.

Дополнительным соглашением от 08.12.2015 к данному договору установлено денежное вознаграждение в размере 2 000 000 руб.

Дополнительное соглашение подписано по доверенности Чжаном Чэнкуань.

В материалы дела также представлены доверенности от 09.09.2015, 27.04.2016 (нотариально не удостоверенные), выданные ООО "Хуаньюй" в лице генерального директора Лю Сюцзюань Марьенкову А.Н. на представление интересов общества в органах государственной и муниципальной власти, высших органах субъектов РФ, во всех правоохранительных органах и структурах, а также во всех судах судебной системы РФ всех инстанций, со всеми правами, которые предоставлены истцу, ответчику, третьему лицу, заявителю, заинтересованному лицу и т.д., а также подписывать и подавать от имени ООО "Хуаньюй" любые заявления, жалобы, ходатайства, протесты, обращения, договоры, расписываться и совершать все действия, связанные с выполнением представительских полномочий, прав и обязанностей в интересах доверителя.

В деле также имеется доверенность от 27.06.2017, выданная Исаченко Э.П. Марьенкову А.Н. (ответчику по настоящему делу) на представление ее интересов во всех судебных, административных и иных государственных и негосударственных учреждениях, органах и организациях, независимо от формы собственности и ведомственной подчиненности по всем вопросам, касающимся ее, в том числе как участника ООО "Хуаньюй", со всеми правами, предоставленными законодательством Российской Федерации участнику общества, в том числе: получать протоколы всех общих собраний с момента создания общества, в том числе внеочередных общих собраний, бюллетени для голосования на каждом из них, а также доверенности или копии доверенностей на участие в общем собрании, списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании, имеющих право на получение дивидендов, а также иные списки, составленные обществом для осуществления участниками своих прав, с правом участия в общих и внеочередных собраниях. Также предоставлено право продать за цену и на условиях по своему усмотрению принадлежащую Исаченко Э.П. долю в уставном капитале ООО "Хуаньюй", в размере 85 %, подписать договор купли-продажи, получить деньги, подавать и получать необходимые документы в органах регистрации, с правом получения денег и дивидендов; представлять интересы во всех судах судебной системы РФ всех инстанций и т.д. Доверенность удостоверена нотариально за N 28 АА 0847435.

18.07.2017 Исаченко Э.П. выдана доверенность Сопову Сергею Валерьевичу, аналогичную по полномочиям с доверенностью, выданной Марьенкову А.Н., в том числе с правом участия от ее имени, как участника ООО "Хуаньюй", во всех общих собраниях общества, в том числе внеочередных общих собраниях, с правом голосовать по всем вопросам общих собраний, расписываться за нее и выполнять иные действия, необходимые для представления ее интересов на общем собрании участника общества.

Доверенность удостоверена нотариально за N 28 АА 0881513.

Распоряжениями Исаченко Э.П. от 06.09.2017 доверенности, выданные Марьенкову А.Н. и Сопову С.В., отменены.

Установлено, что, являясь формально одним из учредителей (что не оспаривается сторонами) 23.06.2017 Исаченко Э.П., подписывает Требование о созыве внеочередного общего собрания участников ООО "Хуаньюй", адресованное генеральному директору ООО "Хуаньюй" - Лю Сюцзюань - для решения вопросов: о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества - генерального директора и об избрании нового единоличного исполнительного органа общества - генерального директора.

Мотивом созыва внеочередного общего собрания участников общества послужило, как следует из требования, отсутствие на протяжении длительного времени (более 3-х лет) годовых общих собраний общества, а также неустановленные места нахождения с 2015 года генерального директора общества и отсутствие с ним каких-либо контактов.

Указанное требование получает представитель ООО "Хуаньюй" Марьенков А.Н. по доверенности от 27.04.2016, о чем имеется соответствующая подпись на уведомлении.

10.07.2017 Исаченко Э.П. подписывает Уведомление о проведении внеочередного общего собрания участников общества с ранее объявленной повесткой на 15 или 17.08.2017, в 10 час. 10 мин., в зависимости от прибытия второго участника. Местом проведения собрания указан адрес: г. Благовещенск, ул. Промышленная, 6.

На указанном Уведомлении имеется отметка о его получении 10.07.2017 тем же представителем ООО "Хуаньюй" - Марьенковым А.Н. по доверенности от 27.04.2016.

Таким образом, как установлено судом, Марьенков А.Н. получает требование и уведомление о проведении собрания по доверенности от имени ООО "Хуаньюй", являясь одновременно представителем участника общества, инициировавшего данное собрание (с 27.06.2017 по 06.09.2017).

17.08.2017 в присутствии председательствующего - Исаченко Э.П. и секретаря - Марьенкова А.Н. составлен протокол внеочередного общего собрания участников ООО "Хуаньюй" с объявленной в уведомлении от 10.07.2017 повесткой. В отношении неявки Жичжаоского общества в протоколе указано, что оно уведомлено о проведении собрания надлежащим образом, о причине неявки на общее собрание общество не сообщило.

По первому вопросу о прекращении полномочий Лю Сюцзюань в должности генерального директора ООО "Хуаньюй" Исаченко Э.П., обладающей 85 % долей в уставном капитале общества, принято решение о прекращении полномочий Лю Сюцзюань в должности генерального директора общества с 18.08.2017.

По второму вопросу повестки собрания Исаченко Э.П. принято решение о назначении на должность генерального директора общества Удода Андрея Витальевича с 18.08.2017.

Принятие на внеочередном общем собрании участников ООО "Хуаньюй"

вышеуказанных решений при наличии кворума удостоверено свидетельством нотариуса Малиновской С.А. от 17.08.2017.

18.08.2017 генеральным директором ООО "Хуаньюй" Удодом А.В. подписан приказ о вступлении в должность генерального директора общества с 18.08.2017.

В тот же день, 18.08.2017, гражданином Удодом А.В. в Инспекцию на государственную регистрацию представлено заявление по форме Р14001 о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, в отношении ООО "Хуаньюй" в части прекращения полномочий руководителя у Лю Сюцзуань и о возложении полномочий руководителя на Удода А.В.

25.08.2017 Инспекцией вынесено решение о регистрации вышеизложенных изменений, что подтверждается записью регистрации N 2172801192628.

21.08.2017 Марьенков А.Н. направил в адрес общества претензии в связи с ненадлежащим исполнением ООО "Хуаньюй" своих обязательств по оплате услуг по вышеприведенным договорам поручения. В том числе по договору от 09.09.2015 на сумму 5 939 666 руб. 66 коп. с учетом вознаграждения по дополнительному соглашению, договорной неустойки, задолженности по договору (п.1.4) и процентов, предусмотренных статьей 395 ГК РФ; по договору от 08.12.2005 на сумму 3 745 863 руб. 31 коп. с учетом вознаграждения по дополнительному соглашению, договорной неустойки, задолженности по договору (п.1.4) и процентов, предусмотренных статьей 395 ГК РФ - всего на сумму 9 685 529 руб. 97 коп.

По пояснениям ответчика А.Н. Марьенкова, Общество предложило ему частично погасить задолженность путем отступного в форме передачи спорного земельного участка, стоимостью 8 200 000 руб.

24.08.2017 генеральным директором ООО "Хуаньюй" Удодом А.В. подписано Уведомление о проведении внеочередного общего собрания участников общества для решения вопроса об одобрении совершения крупной сделки в порядке п. 2, 3 ст. 157.1 ГК РФ, п. 5 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Как следует из Уведомления, проведение внеочередного общего собрания участников ООО "Хуаньюй" назначено на 29.09.2017 на 14 час. 10 мин. по адресу: г. Благовещенск, ул. Пионерская, 8, оф. 8, кабинет нотариуса Берлова А.П. Также указано, что с информацией (материалами), подлежащими представлению участникам общества при подготовке к проведению общего собрания участников общества можно ознакомиться, начиная с 25.08.2017, в помещении исполнительного органа общества по адресу: г. Благовещенск, ул. Промышленная, 6.

25.08.2017 представителем Исаченко Э.П. - Соповым С.В. подписано адресованное генеральному директору ООО "Хуаньюй" Удоду А.В. письменное предварительное согласие на совершение крупной сделки в форме подписания с Марьенковым А.Н.Соглашения об отступном. Предварительное согласие содержит указание на предмет сделки - земельный участок с кадастровым номером 28:01:020021:247, площадью 2020 кв.м., с разрешенным использованием для строительства административного здания со встроенным кафе, расположенный по адресу: Амурская область, г. Благовещенск, Северный планировочный район (СПУ-1), принадлежащий ООО "Хуаньюй" на основании договора купли-продажи от 08.04.2009, о чем в ЕГРН 20.04.2009 сделана запись регистрации N 28-28-01/011/2009-887. Стоимость земельного участка для совершения сделки определена в размере его покупной стоимости по договору купли продажи от 08.04.2009 в размере 8 200 000 руб.

Также указано, что последующее одобрение совершения генеральным директором общества указанной сделки будет произведено Исаченко Э.П. в установленном законом порядке на внеочередном собрании участников ООО "Хуаньюй", назначенном на 29.09.2017.

Данное предварительное согласие на одобрение совершения крупной сделки удостоверено 25.08.2017 нотариусом Благовещенского нотариального округа Амурской области Петровой А.С.

25.08.2017, то есть в этот же день, между ООО "Хуаньюй" (должник) в лице генерального директора Удода А.В. и Марьенковым А.Н. (кредитор) заключено Соглашение о предоставлении отступного, в соответствии с которым стороны договорились о частичном прекращении обязательства должника путем предоставления им в соответствии со статьей 409 ГК РФ отступного в форме передачи в собственность кредитора недвижимого имущества - земельного участка с кадастровым номером 28:01:020021:247, площадью 2020 кв.м., категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для строительства административного здания со встроенным кафе, расположенного в юго-западной части кадастрового квартала, граница код регистрации N 28-28-01/011/2009-887 (пункт 2 соглашения).

В пункте 1 данного Соглашения указано, что задолженность ООО "Хуаньюй" перед Марьенковым А.Н., возникшая в результате ненадлежащего исполнения должником своих обязательств по договорам поручения от 09.09.2015 и 08.12.2015 составляет 9 685 529,07 руб.

Стоимость участка для целей соглашения определена сторонами в размере его покупной стоимости в соответствии с договором купли-продажи от 08.04.2009 и составляет 8 200 000 руб. (пункт 3 соглашения).

В пункте 4 Соглашения содержится указание о том, что последующее одобрение сделки будет произведено в установленном законом порядке на внеочередном собрании участников ООО "Хуаньюй" 29.09.2017. Передача участка от должника к кредитору произведена до подписания настоящего Соглашения и оформлена передаточным актом, являющимся неотъемлемой частью соглашения, о чем стороны указали в пункте 8 Соглашения.

28.08.2017 Удодом А.В. и Марьенковым А.Н. в регистрирующий орган (через МАУ г. Благовещенска "Многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг) поданы заявления о государственной регистрации прав на недвижимое имущество, сделки с ним, перехода права на недвижимое имущество - земельный участок с кадастровым номером 28:01:020021:247, общей площадью 2020 кв.м.

04.09.2017 Управлением Росреестра по Амурской области произведена регистрация перехода права собственности на спорный земельный участок, что подтверждается отметкой регистрирующего органа на копии Соглашения.

04.09.2017 между сторонами подписано Соглашение об отступном.

05.09.2017 подписано также Соглашение о прекращении обязательств по договору поручения от 08.12.2015 и о частичном прекращении обязательств по договору от 09.09.2015.

06.09.2017 Исаченко Э.П. отзывает доверенности у граждан Марьенкова А.Н., Сопова С.В.

При этом Марьенков А.Н. взыскивает оставшуюся задолженность в размере 1 485 526 руб. в рамках решения Благовещенского городского суда по делу N 2-8910/2017 от 01.11.2017.

Оценив приведенные обстоятельства, в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что в действиях ответчиков по проведению 17.08.2017 внеочередного общего собрания участников ООО "Хуаньюй", избранию нового генерального директора общества - Удода А.В. и последующих действий по отчуждению земельного участка в пользу Марьенкова А.Н. усматривается очевидное отклонение от добросовестного поведения.

Между тем в соответствии с общими принципами гражданского законодательства не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

Суд правильно указал, что все действия по решению вопроса о досрочном прекращении полномочий директора общества и назначении нового директора, совершение последним в кратчайший срок после избрания сделки с Марьенковым А.Н. в отношении имущества общества, по сути, были направлены на получение Марьенковым А.Н. принадлежащего ООО "Хуаньюй" земельного участка с кадастровым номером 28:01:020021:0247 с расположенным на нем объектом незавершенного строительства.

При этом, делая данный вывод, судом обоснованно приняты во внимание и проанализированы в их взаимосвязи установленные выше обстоятельства того, что ответчик Марьенков А.Н. одновременно имел доверенности на представление ООО "Хуаньюй" (с 09.09.2015 сроком на 5 лет, с 27.04.2016 сроком на 5 лет) и формального учредителя общества - Исаченко Э.П. (с 27.06.2017 по 06.09.2017); что Марьенков А.Н., как представитель общества с 2015 года, принимавший участие в судебных заседаниях по искам к обществу, представлявший доказательства хозяйственной деятельности общества, имел полное представление о делах общества, о состоянии его имущества, об отсутствии на территории России реального собственника и генерального директора ООО "Хуаньюй", что Исаченко Э.П. не имела представления о хозяйственных делах общества, между тем размер её доли позволял принять любое решение в отсутствие второго участника; что проведение оспариваемого собрания по смене директора организовано Марьенковым А.Н.

При этом, соблюдая формально требования Федерального закона от 08.02.1998 N 14- ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) Марьенков А.Н. лично получил от имени ООО "Хуаньюй" требование и уведомление о проведении собрания, координировал последовательность действий Исаченко Э.П. по решению вопроса о созыве общего собрания, его проведению и оформлению, на что указывает сам заявитель, мотивируя свою деятельность желанием помочь Исаченко Э.П., обратившуюся к нему с соответствующей просьбой.

Оценивая добросовестность сторон при совершении в дальнейшем сделки по передаче земельного участка в счет погашения задолженности по договорам поручения, которые, по сути, представляют собой договоры на оказание юридических услуг, судом также учтено следующее.

Из вышеописанного следует, что Марьенков А.Н. уведомил ООО "Хуаньюй"в лице его нового директора о наличии перед ним задолженности путем направления Претензий на общую сумму долга 9 685 529 руб. 97 коп. с учетом вознаграждения по дополнительному соглашению, договорной неустойки, задолженности по договору (п.1.4) и процентов, предусмотренных статьей 395 ГК РФ.

Признавая размер задолженности в сумме, указанной Поверенным, вновь избранный директор общества не принял во внимание условие о зачете аванса (пункты 1.4 договора), о неприменении мер двойной ответственности в виде неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами, о возможности снижения размера неустойки, то есть действовал не в интересах общества. Кроме того, при передаче по оспариваемой сделке - соглашении об отступном от 25.08.2017 земельного участка по стоимости его приобретения - 8 200 000 руб., вновь избранный директор не принял во внимание кадастровую стоимость этого участка - 18 573 637,4 руб., нахождение на земельном участке объекта незавершенного строительства, то есть совершил сделку на заведомо и значительно невыгодных условиях для общества, по существу - убыточной для ООО "Хуаньюй".

При этом Марьенков А.Н. должен был знать о наличии явного ущерба для общества, поскольку такое различие в стоимости было бы очевидно для любого участника сделки в момент ее заключения.

Кроме того, соглашение об отступном заключено в нарушение пункта 4 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и пункта 9.4 Устава общества совершена без соответствующего решения собрания участников общества от её одобрения, поскольку являлась крупной сделкой является крупной сделкой для ООО "Хуньюй" исходя из данных активов общества и её размера.

Поведение ответчиков свидетельствует о том, что указанные лица действовали при совершении сделки в обход закона, создавая формальную видимость получения предварительного одобрения указанной сделки одним из соучредителей - Исаченко Э.П. от имени которой действовал Сопов С.В., и обличения ее в законную форму.

В материалах дела имеется уведомление о проведении внеочередного общего собрания участников ООО "Хуаньюй", подписанное генеральным директором Удодом А.В., по вопросу одобрения совершения крупной сделки, которое назначено на 29.09.2017.

Между тем, сделка совершена обществом в лице его генерального директора Удода А.В. с Марьенковым А.Н. до даты предполагаемого проведения общего собрания участников общества - 25.08.2017 и зарегистрирована в Управлении Росреестра 04.09.2017.

Доводы о том, что сделка была предварительно одобрена Исаченко Э.П. с долей 85%, приведенные со ссылкой на статью 157.1 ГК РФ, отклоняются апелляционным судом.

Статья 157.1 ГК РФ применяется к любому согласию третьего лица, органа юридического лица, государственного органа либо органа местного самоуправления на совершение гражданско-правовой сделки, если иное прямо не следует из закона или иного правового акта. Между тем, правила о согласии на совершение сделок, предусмотренные Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", являются специальными по отношению к общим положениям ст. 157.1 ГК РФ.

Апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что совокупность установленных обстоятельств свидетельствует о том, что решение о прекращении полномочий директора общества Лю Сюцзюань и назначении генеральным директором Удода А.В. общего собрания участников ООО "Хуньюй" в лице владеющей 85% долей участника Исаченко Э.П. при активном содействии в этом Марьенкова А.Н., с учетом последующих действий по отчуждению в его пользу земельного участка, принято с целью причинения вреда обществу, следовательно, в силу статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации такое решение является недействительным и соответственно - является недействительным заключенная от имени ООО "Хауньхай" директором Удодом А.В. сделка об отступном.

С учетом изложенного, судом обоснованно удовлетворено требование учредителя ООО "Хуаньюй" - Жичжаоского общества о признании незаконным решения о прекращении полномочий генерального директора Лю Сюцзюань и назначении генеральным директором Удода А.В., оформленное протоколом собрания учредителей ООО "Хуаньюй" от 17.08.2017, а также о признании недействительной сделки - соглашения об отступном от 25.08.2017, совершенной генеральным директором ООО "Хуаньюй" Удодом А.В. по отчуждению земельного участка с кадастровым номером 28:01:020021:0247, расположенного в г. Благовещенске, квартал СПУ 1, общей площадью 2020 кв.м., в пользу Марьенкова А.Н. с применением последствий недействительности сделки как совершенных вопреки принципу добросовестного поведения участников гражданского оборота и при злоупотреблении правом.

Доводы заявителя жалобы о том, что формально порядок созыва собрания общества был соблюден, с учетом изложенного, не могут быть приняты во внимание, поскольку, как установлено судом, фактически почтовое отправление с EMS в Китай с номером почтового идентификатора - EP048559584RU с уведомлением о проведении общего собрания участников общества, направленное Исаченко Э.П. в адрес учредителя - Жичжаоского общества последним получено не было, и фактически истец не был уведомлен о проведении собрания.

Согласно пункту 1 статьи 181.4 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) решение собрания недействительно по основаниям, установленным ГК РФ или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) либо независимо от такого признания (ничтожное решение). Допускается возможность предъявления самостоятельных исков о признании недействительным ничтожного решения собрания; споры по таким требованиям подлежат разрешению судом в общем порядке по заявлению любого лица, имеющего охраняемый законом интерес в таком признании. Указанная правовая позиция изложена в пункте 106 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

Ничтожность решения собрания согласно статьей 181.5 ГК РФ имеет место, в частности, в том случае, если оно противоречит основам правопорядка или нравственности. В силу статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

В этой связи доводы заявителя жалобы и ООО "Хуаньюй" об отсутствии нарушений положений Закона об обществах с ограниченной ответственностью и Устава общества при созыве собрания и его проведения, как и о том, что участие в собрании истца с долей 15% уставного капитала не повлияло бы на принятие оспариваемого решения, подлежат отклонению.

Доводы заявителя о принятии им мер по уведомлению руководителя общества Лю Сюцзюань о необходимости созыва собрания и о его проведении с учетом установленных обстоятельств не влияют на правомерность вывода суда о незаконности принятого решения с учетом установленной материалами дела цели причинения вреда обществу и наличия признаков злоупотребления правом в действиях по смене руководства общества с последующим отчуждением его имущества.

Кроме того, представленные в дело скриншоты электронной почты Марьенкова А.Н. с прикрепленными файлами к сопроводительным письмам на имя Лю Сюцзюань и Хань Инфу не подтверждают достоверно обстоятельство их доставки и получения адресатами, как и актуальность адресов получателей электронной почты.

При этом, судом правомерно отклонены доводы Марьенкова А.Н. о том, что на дату проведения 17.08.2017 внеочередного общего собрания ООО "Хуаньюй" полномочия генерального директора Лю Сюцзюань истекли.

Закон об общества с ограниченной ответственностью не устанавливает каких-либо определенных юридических последствий, связанных с истечением срока полномочий руководителя общества с ограниченной ответственностью. Какие-либо нормы, устанавливающие, что истечение срока, на который лицо было избрано генеральным директором, влечет с соответствующей даты прекращение его полномочий как единоличного исполнительного органа общества, в Законе отсутствуют. Следовательно, генеральный директор обязан выполнять функции единоличного исполнительного органа до момента избрания нового руководителя.

Кроме того, как установлено судом на основании материалов дела, приказом генерального директора ООО "Хуаньюй" - Лю Сюцзюань от 15.12.2007 на должность заместителя генерального директора общества с правом первой подписи банковских и налоговых документов назначен Чжан Чэнкуань.

01.07.2015 ООО "Хуаньюй" в лице генерального директора Лю Сюцзюань выдана доверенность на имя гражданина Чжан Чэнкуаня на представление общества во всех коммерческих и некоммерческих учреждениях и организациях Амурской области, органах государственной власти и местного самоуправления, в Межрайонной инспекции ФНС России N 1 по Амурской области и т.д. Поверенному предоставлено право осуществлять от имени общества все юридически значимые действия, оформлять предъявлять и получать любые, в том числе правоустанавливающие, подтверждающие регистрацию прав и расположение на местности документы, открывать в любом банковском учреждении временные, расчетные, валютные, аккредитивные и любые иные счета, с правом первой подписи, распоряжаться денежными средствами, размещенными на любых счетах общества, оформлять документы и регистрировать право собственности на любые объекты движимого и недвижимого имущества, находящиеся на территории Амурской области и т.д.

Кроме того, ссылаясь на то обстоятельство, что в течение длительного времени ООО "Хуаньюй" не осуществляло на территории РФ никакой деятельности, Марьенков А.Н. в то же время представляет в материалы дела в подтверждение доводов о законности совершения сделки об отступном договоры поручения от 08.12.2015 и от 09.09.2015, заключенные с ООО "Хуаньюй" в лице его генерального директора Лю Сюцзюань, полномочия которой он оспаривает; платит по чекам-ордерам налоги за ООО "Хуаньюй", получая на это денежные средства от Чжана Чэнкуань.

Указанное дополнительно свидетельствует о несостоятельности доводов Марьенкова А.Н. о том, что целью совершения действий по организации и проведении собрания о переизбрании директора являлась защита прав обратившейся к нему за помощью Исаченко Э.П., являющейся соучредителем общества, отсутствие руководства которого вело к его банкротству.

Более того, из обстоятельств дела следует, что 25.08.2017, то есть фактически в дату заключения договора по отчуждению земельного участка вновь избранным директором общества, Исаченко Э.П. продала принадлежащую ей долю 85% второму участнику общества, что свидетельствует об отсутствии у неё заинтересованности быть участником общества, как и интереса в наличии (отсутствии) хозяйственной деятельности ООО "Хуаньюй".

Обстоятельства легитимности (нелегитимности) нахождения на территории России Чжан Чэнькуаню, наличие запрета для Лю Сюцзюань на территорию России, не принимаются апелляционным судом, как не влияющие на правомерность принятого по делу решения и не входят в круг обстоятельств, подлежащих исследованию.

Арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в обжалуемом судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 21.03.2018 по делу N А04-10473/2017 Арбитражного суда Амурской области оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.Е. Пичинина

Судьи

Ж.В. Жолондзь С.Б. Ротарь