Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 августа 2018 г. N 18АП-9979/18

г. Челябинск

16 августа 2018 г.

Дело N А76-14518/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 09 августа 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 августа 2018 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бабиной О.Е.,

судей Баканова В.В., Лукьяновой М.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Спириной О.С., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Челябэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Челябинской области от 22.05.2018 по делу N А76-14518/2017 (судья Гордеева Н.В.).

В судебном заседании приняли участие представители:

открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала" - Куликова И.А. (паспорт, доверенность от 16.07.2018 N ЧЭ-328),

общества с ограниченной ответственностью "Аквилон" - директор Чумаченко О.А. (паспорт, решение от 13.06.2017 N 18)

Публичное акционерное общество "Челябэнергосбыт" (далее - ПАО "Челябэнергосбыт", истец, податель апелляционной жалобы) обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Аквилон" (далее - ООО "Аквилон", ответчик) о взыскании 277 645 руб. 08 коп. задолженности за потребленную электроэнергию, 8 553 руб. 00 коп. расходов по уплате государственной пошлины (л.д. 3-6).

Определениями от 02.06.2017, от 01.03.2018 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены: открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала" (далее - ОАО "МРСК Урала", третье лицо; л.д. 1-2), открытое акционерное общество "Челябинская электросетевая компания" (далее - ОАО "ЧЭК", третье лицо; л.д. 117).

Решением Арбитражного суда Челябинской области от 22.05.2018 по делу N А76-14518/2017 в удовлетворении исковых требований ПАО "Челябэнеогосбыт" отказано (л.д. 147-150).

Истец с вынесенным судебным актом не согласился, обратился в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы указал, что 04.08.2016 в ходе проводимого обследования на объекте ответчика представителями сетевой организации ОАО "МРСК Урала" выявлено, что индикация прибора учета не соответствует потреблению. Прибор учета работает не в классе точности, имеется недоучет, то есть безучетное потребление электроэнергии. После проведенного обследования прибор учета направлен на экспертизу, которой установлено, что клеммная колодка счетчика имеет следы термического воздействия (оплавления), счетный механизм счетчика показания измеряет неправильно.

В ходе проверки представителями сетевой организации, в ходе экспертизы обнаружено, что прибор учета не фиксировал весь объем потребляемой энергии.

При этом податель апелляционной жалобы отметил, что ответчик не производил надлежащую проверку принадлежащих ему приборов учета, не следил за его состоянием.

На основании изложенного, истец полагает, что у ответчика возникла обязанность по оплате стоимости выявленного объема безучетного потребления электрической энергии.

Лица, участвующие в деле, уведомлены о дате, времени и месте судебного разбирательства посредством почтовых отправлений, размещения информации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", третьи лица представителей в судебное заседание не направили.

Суд апелляционной инстанции, проверив уведомление указанных лиц о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, с учетом положений части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотреть дело в отсутствие неявившихся представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного разбирательства.

В соответствии со статьями 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие истца, третьего лица - ООО "ЧЭК".

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, просил приобщить к материалам дела отзыв на апелляционную жалобу от 24.07.2018 вход. N 33868.

Отзыв на апелляционную жалобу приобщен судебной коллегией к материалам дела в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель третьего лица - ОАО "МРСК Урала" доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержала.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ПАО "Челябэнергосбыт" (продавец) и ООО "Аквилон" (потребитель) 20.11.2012 заключен договор энергоснабжения N 1216 (далее - договор, л.д. 11-16), согласно которому продавец обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности) в точках поставки на розничном рынке, через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги.

В соответствии с разделом 3 договора, продавец обязуется осуществлять продажу электроэнергии (мощности) потребителю в точки поставки, а также урегулировать для надлежащего исполнения настоящего договора отношения, связанные с передачей электрической энергии потребителю, путем заключения договора оказания услуг по передаче электрической энергии с сетевой организацией.

Порядок определения объема поставляемой по договору электрической энергии (мощности) определен сторонами в разделе 4 договора.

В соответствии с п. 4.1. определение фактического объема потребления электрической энергии (мощности) осуществляется на основании данных, полученных с использованием измерительных комплексов (систем учета), указанных в приложении N 1 "Перечень точек поставки потребителя" настоящего договора, с учетом пунктов 4.2, 4.3 настоящего договора.

Потребитель обязан производить снятие показаний приборов учета на 00 часов 1-го дня месяца, следующего за расчетным. Результаты оформляются актом снятия показаний приборов учета по форме приложения N 8 к настоящему договору. Акт снятия показаний приборов учета составляется в соответствии с приложением N 1 "Перечень точек поставки Потребителя" и передается продавцу в срок до 12 часов 01 числа месяца, следующего за расчетным периодом (п. 4.3 договора).

В соответствии с п. 5.1. исполнение договора оплачивается по цене, определенной в соответствии с порядком определения цены, установленным положениями действующих федеральных законов, иных нормативных правовых актов. А также актов уполномоченных органов власти в области государственного регулирования тарифов.

В разделе 6 договора стороны согласовали порядок оплаты электрической энергии и мощности.

В соответствии с п. 6.1. за расчетный период принимается один календарный месяц. Оплата электрической энергии производится потребителем платежными поручениями и состоит из платежей текущего периода и платежа по окончательному расчету, который производится в следующем отчетном периоде (п. 6.3 договора).

Оплата платежей текущего периода производится в следующем порядке: 30 процентов стоимости электрической энергии (мощности) определенной по п. 6.4.1.1, вносится до 10-го числа этого месяца; 40 процентов стоимости электрической энергии (мощности) по п. 6.4.1.1., вносится до 25-го числа этого месяца (п. 6.4.1 договора).

Оплата платежа по окончательному расчету за фактически поставленную электроэнергию (мощность) с учетом произведенных платежей текущего периода соответствующего расчетного периода (п.6.4.1) производится не позднее 18 числа месяца, следующего за расчетным (п.6.4.2 договора).

Согласно п. 6.5 договора, продавец в соответствии с действующим законодательством РФ формирует расчетные документы (счета, счета-фактуры), которые потребитель получает у продавца. При этом неполучение расчетных документов (счетов, счетов-фактур) у продавца не освобождает потребителя от обязанности оплатить поставленную электроэнергию (мощность) по условиям п. 6.4 настоящего договора.

Датой оплаты поставленной энергии считается день зачисления денежных средств на расчетный счет продавца (п. 6. 6 договора).

Срок действия договора определен по 31.12.2013 (п. 9.1.) и считается ежегодно продленным на один календарный год на тех же условиях п. 9.2).

Как установлено судом, 04.08.2016 представителями ОАО "МРСК Урала" составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом N 1/000302 (л.д. 19), с формулировкой "индикация ПУ не соответствует потреблению. Прибор учета работает не в классе, имеется недоучет".

При составлении присутствовал представитель ответчика, который расписался в акте без замечаний и возражений.

После проведенного обследования прибор направлен на экспертизу.

В соответствии с актом экспертизы N 214 от 12.08.2016 (л.д. 20), экспертом установлено, что клеммная колодка имеет следы термического воздействия (оплавления), оттиск поверительного клейма пломбы четкий. Межповерочный интервал счетчика не истек.

В связи с указанными обстоятельствами истцом произведен расчет объема неучтенного потребления электрической энергии за период с 23.03.2016 (даты, в которую проверка должна быть проведена, с учетом даты предыдущей проверки 23.03.2009) по 04.08.2016 (дата составления акта безучетного потребления) на сумму 277 645 руб. 08 коп.

Истцом в адрес ответчика выставлен счет-фактура от 23.01.2017 N 01111216И082016К02, от 31.08.2016 N 01111216И0822016.

Отсутствие добровольного исполнения обязательств послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Оценив представленные доказательства в отдельности, относимость, допустимость и их достоверность, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности по своему внутреннему убеждению, суд пришел к выводу об отказе в удовлетворении заявленных исковых требований.

Повторно рассмотрев дело, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителей, суд апелляционной инстанции установил основания для отмены обжалуемого судебного акта.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации, гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии со статьей 153 Гражданского кодекса Российской Федерации действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, признаются сделками.

В силу пункта 3 статьи 154 Гражданского кодекса Российской Федерации, для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В рассмотренном случае отношения истца и ответчика возникли из договора энергоснабжения N 1216 от 20.11.2012.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

Согласно пункту 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. При этом абонент обязуется оплачивать принятую от энергоснабжающей организации энергию, количество которой определяется в соответствии с данными о ее фактическом потреблении.

По смыслу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Спорные правоотношения сторон возникли из вопросов безучетного потребления.

В силу пункта 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Аналогичные обязанности ответчика установлены в пункте 3.3.5 договора, в том числе, обязанность обеспечивать сохранность, целостность измерительных комплексов (систем учета), как находящихся в собственности потребителя, так и на балансе других собственников, но установленных в границах энергопринимающих устройств потребителя, а также пломб и знаков визуального контроля, снятие и хранение показаний.

В силу пункта 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов.

Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996).

В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Согласно пункту 2.11.18 Правил N 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями. Таким образом, обязанность по опломбированию приборов учета возложена на энергоснабжающую организацию.

Нарушения в работе средств и систем учета могут выражаться в виде повреждения поверительных клейм, срыве пломб энергоснабжающей организации, искусственного торможения диска, изменении схемы подключения электросчетчика или трансформаторов тока и т.д.

В качестве доказательства факта безучетного потребления истцом в материалы дела представлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом N 1/000302 от 04.08.2016 (л.д. 19).

Из указанного акта следует, что проверкой на объекте нежилое помещение, ул. Красная, 40А, электроснабжение ТП-1095 с 2 по 6 через щит жилого дома выявлено нарушение порядка учета электрической энергии, выразившейся в следующем: индикация ПУ не соответствует потреблению. Прибор учета работает не в классе, имеется недоучет.

Представитель ответчика главный энергетик ООО "Аквилон" Бобров А.В. при составлении акта присутствовал, подписал акт N 1/000302 от 04.08.2016 без замечаний и возражений, дав пояснения в графе 6 "Объяснение и замечания потребителя (представителя потребителя) по акту" о том, что с актом ознакомлен, выявлен скрытый дефект.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия установила основания для признания их состоятельными в связи со следующими фактическими обстоятельствами настоящего дела.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения), на основании пункта 145 которых обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

В пункте 167 Основных положений предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с абзацем 2 пункта 172 Основных положений проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

На основании пункта 176 Основных положений результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа. Требования к содержанию акта проверки также установлены в пункте 176 Основных положений.

Согласно пункту 2 Основных положений, под безучетным потреблением электрической энергии понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 84 Основных положений стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом Х Основных положений.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) (абзац 4 пункта 195 Основных положений).

Согласно абзацу 1 пункта 188 Основных положений, объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

В силу пунктов 192, 193 Основных положений, по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Требования к составлению и содержанию данного акта установлены в пункте 193 Основных положений (в редакции, действующей на момент составления акта). Так, при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Вышеприведенные правила нацелены на обеспечение объективной фиксации результатов проверки.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии в установленном порядке сетевой организацией оформлен 04.08.2016, в присутствии уполномоченного представителя потребителя, главного энергетика ООО "Аквилон" Боброва А.В., который факт выявленных нарушений не оспорил, указав, что их причиной является скрытый дефект.

Судебной коллегией обстоятельства для признания спорного акта недействительным не установлены.

Согласно пункту 1 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир).

Согласно статье 402 Гражданского кодекса Российской Федерации действия работников должника по исполнению его обязательства считаются действиями самого должника.

Как следует из материалов дела и указано выше, спорный акт подписан главным энергетиком ООО "Аквилон" Бобровым А.В.

Присутствие указанного уполномоченного представителя потребителя при проверке, в результате которой выявлено безучетное потребление, также свидетельствует о том, что потребитель о предстоящей проверке уведомлен, явку своего представителя обеспечил, то есть истцом порядок составления акта в части обязательного уведомления о проверке потребителя соблюден.

Обстоятельств обратного из материалов дела не усматривается, сторонами не доказано.

Против установления факта безучетного потребления представитель ответчика не возражал, акт подписал без возражений.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" ОАО "МРСК Урала" является сетевой организацией, то есть спорный акт составлен надлежащим лицом.

В связи с тем, что при обследовании указанного расчетного прибора учета выявлены признаки некорректной работы, прибор учета направлен на экспертизу.

В соответствии с актом экспертизы N 214 от 12.08.2016 (л.д. 20), экспертом при внешнем осмотре (пункт 1) установлено, что клеммная колодка имеет следы термического воздействия (оплавления), оттиск поверительного клейма пломбы четкий. Межповерочный интервал счетчика не истек.

Экспертами установлено, что счетчик при номинальном напряжении, токе 50 А изменяет показания счетного механизма неправильно, что не соответствуют требованиям методики поверки, светодиод выходного устройства включился один раз за 12,3 мин., что не соответствуют требованиям методики поверки, метрологические характеристики счетчика в режиме симметричной нагрузки не соответствуют требованиям методики поверки: допускаемое значение основной относительной погрешности, %, составляет +/-2,0, +/-1,0 +/-1,0, +/-1,0, +/-1,0, +/-1,0, а действительное значение погрешности счетчика -31,1, -32,0, -34,4, -31,7, -34,4, -34,8, при режиме несимметричной нагрузки метрологические характеристики счетчика не соответствуют требованиям методики поверки: действительную погрешность по фазе С невозможно определить.

Таким образом, метрологические характеристики счетчика не соответствуют требованиям методики поверки, счетчик не учитывает электрическую энергию по фазе С, счетчик признан непригодным к дальнейшей эксплуатации.

Изложенные выводы эксперта прямо указывают на то, что спорный счетчик недоучитывает потребляемую электроэнергию, его учет недостоверен.

Акт экспертизу N 214 от 12.08.2016 не признан судом недостоверным, недопустимым, недостоверным доказательством.

Определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий потребителя, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии.

Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, влекущих безучетное потребление электрической энергии.

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Из материалов дела следует, что выявленное нарушение, влечет за собой искажение данных об объеме потребления электрической энергии, недоучет электроэнергии, то есть потребление ответчика в силу норм действующего законодательства является безучетным потреблением.

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении Верховного суда Российской Федерации от 17.08.2015 N 308-ЭС15-2486, наличие таких приборов независимо от цели их установки и возможности безучетного потребления электрической энергии является нарушением Правил N 6, поэтому ответчик как потребитель несет ответственность за их установку, если не докажет отсутствие своей вины в их установке.

Потребителем таких доказательств не представлено.

В силу требований действующего законодательства потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями законодательства и несет ответственность за сохранность прибора учета.

Поскольку на потребителя возложена обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, он должен доказать отсутствие своей вины в нарушении порядка учета электрической энергии, а именно принятие всех необходимых мер для надлежащего исполнения данной обязанности при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства (статья 401 Гражданского кодекса Российской Федерации), что ответчиком не было сделано.

Доказательств, опровергающих выявленные в ходе проверки сетевой организацией нарушений, не представлено.

В соответствии с пунктом 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов (НТД). Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил N 6).

Приведенные нормы Правил N 6 носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерений.

Таким образом, выявленные 04.08.2016, с учетом результатов проведенной экспертизы, сетевой компанией нарушения являются достаточными для квалификации потребления электроэнергии как безучетного.

Сам потребитель по выявлению факта безучетного потребления, по порядку изъятия прибора учета, порядку проведения экспертизы возражений не заявил.

Таким образом, с момента составления акта от 04.08.2016 прибор учета ответчика являлся непригодным к коммерческим расчетам.

После оформления акта истцом начислена ответчику стоимость безучетного потребления на основании утвержденного тарифа и рассчитанного объема за период с 23.03.2016 по 04.08.2016.

Факт нарушения потребителем учета электрической энергии в виде безучетного потребления имеет место, и его расчет произведен истцом обоснованно и арифметически верно.

Расчет стоимости безучетного потребления электроэнергии ответчиком документально в суде первой инстанции не оспорен, контррасчет не представлен. Расчет истца, представленный в материалы, дела требованиям Основных положений не противоречит.

Ответчиком не представлено доказательств того, что указанный расчет объема неверен, либо необоснованно завышен.

Судебная коллегия не может согласиться с выводами суда первой инстанции о том, что из материалов дела следует, что признаки неисправности прибора учета электрической энергии, которые возможно выявить при визуальном осмотре, отсутствовали, и с выводами суда о том, что из материалов дела не следует, что у ответчика при должной степени заботливости и осмотрительности должны были возникнуть сомнения в достоверности показаний прибора учета и должна была с неизбежностью выявлена неисправность.

Выводы суда апелляционной инстанции основаны на следующем.

Согласно пункту 4.6.2 договора ответчик обязан обеспечить техническое обслуживание системы учета, находящейся на его балансе, квалифицированным собственным персоналом либо организацией. Также ответчик в силу пункта 4.6.2.1 обеспечивает надлежащий учет потребляемой энергии (мощности).

Ответчик не оспаривает, что в целях исполнения указанных условий у него соответствующий специалист имеется, это главный энергетик Бобров А.В., который также поименован в пункте 3.3.14 договора, как лицо для постоянной связи.

Таким образом, квалифицированный персонал для обеспечения сохранности, целостности, исправности приборов учета, у ответчика имеется.

Также в силу пункта 3.3.6 договора, ответчик обязан уведомлять истца заказным письмом, телетайпограммой, телефонограммой, телеграммой с уведомлением о вручении либо по электронной почте о неисправностях в работе или учете измерительных комплексов.

Из представленных в материалы дела отчетов за потребленную электроэнергию, оформленных и подписанных главным энергетиком ООО "Аквилон" Бобровым А.В. следует, что объемы потребления ответчика по спорному прибору учету составили:

в марте 2016: показания предыдущего месяца: 81206, показания текущего месяца: 82309, разность: 1103 (л. д. 86, 97),

в апреле 2016: показания предыдущего месяца: 82309, показания текущего месяца: 83289, разность: 980 (л. д. 87),

в мае 2016: показания предыдущего месяца: 83289, показания текущего месяца: 82183, разность: - 1106 (л. д. 88),

в июне 2016: показания предыдущего месяца: 82183, показания текущего месяца: 82734, разность: 551 (л. д. 89),

в июле 2016: показания предыдущего месяца: 82734, показания текущего месяца: 82950, разность: 216 (л. д. 90),

в августе 2016: показания предыдущего месяца: 82950, показания текущего месяца: 83 427, разность: 477 (л. д. 91).

Указанный анализ потребления свидетельствует о том, что с марта 2016 по август 2016 объем потребления ответчика не только проявился в резком снижении объема потребления (в недоучете энергии), но в мае 2016 спорный прибор учета показал минусовое значение потребления ответчика, то есть показания мая 2016 в объеме 82183 оказались меньше значения показаний апреля 2016 в объеме 83289, в итоге объем потребления за май 2016 составил минус 1106.

Такая работа спорного прибора учета для главного энергетика ответчика, как квалифицированного специалиста, как для лица, снимающего и оформляющего соответствующие показания, не могла не свидетельствовать о его некорректной работе, не вызвать вопросы о его исправности.

Указанные данные обладают признаками объективности, являются явными и полностью соответствуют возможности их выявления с обычной степенью разумности и осмотрительности, которые ответчиком не реализованы.

В нарушение пункта 3.3.6 договора ответчиком никаких заявлений о неисправности, либо о необходимости проверки спорного прибора учета ни в мае 2016, ни позднее истцу, сетевой организации не направлено, что не свидетельствует ни о надлежащем исполнении договорных обязательств ответчиком, ни о добросовестном поведении ответчика, которым приняты все необходимые меры для сохранности прибора учета и обеспечения достоверности его учета.

Сетевая организация проводила проверку не на основании сообщения ответчика, а по своей инициативе, с учетом поступивших к ней от гарантирующего поставщика данных о резко изменившихся показаниях потребления ответчика (как пояснил представитель третьего лица в судебном заседании суда апелляционной инстанции). Ответчиком указанное не опровергнуто.

С учетом изложенных обстоятельств, носящих объективный характер, выводы суда первой инстанции о том, что ответчик не мог и не должен был обнаружить возникшие неисправности, и действовал с должной степенью заботливости и осмотрительности противоречат представленным в дело доказательствам.

В связи с изложенным, суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами суда первой инстанции о том, что признаки неисправности прибора учета, которые возможно выявить при визуальном осмотре прибора учета электрической энергии, отсутствовали.

Напротив, из материалов дела не следует, что у общества при должной степени заботливости и осмотрительности должны были возникнуть обоснованные сомнения в достоверности показаний прибора учета или ответчиком должна была быть с неизбежностью выявлена неисправность прибора учета.

Определяя период, за который подлежит взысканию безучетно потребленная электроэнергия, истец обоснованно применил к спорным правоотношениям положения абзаца 3 пункта 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, в силу которого объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

То обстоятельство, что сетевая организация не провела проверку спорного прибора учета в марте 2016, на обоснованность заявленного иска не влияет.

В соответствии с абзацами 1 и 2 пункта 172 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Последствия непроведения таких проверок сетевой организацией установлены положениями абзацев 4 и 5 пункта 172 Основных положений, согласно которым в случае если в отношении каких-либо точек поставки сетевой организацией не были проведены проверки расчетных приборов учета в соответствии с планом-графиком, указанным в пункте 173 Основных положений, а также если в отношении каких-либо точек поставки за прошедшие 12 месяцев сетевой организацией не были проведены проверки приборов учета, то проверки приборов учета в отношении соответствующих точек поставки вправе провести гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), который в отношении таких точек поставки осуществляет продажу электрической энергии.

В указанных случаях гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) осуществляет проверки приборов учета в порядке, аналогичном установленному в данном разделе порядку для их проведения сетевой организацией.

Таким образом, из системного толкования приведенных правовых норм не имеется оснований для вывода о том, что правовыми последствиями непроведения проверок сетевой организацией в соответствии с планом-графиком является изменение порядка исчисления объема безучетного потребления электрической энергии, установленного императивными положениями пункта 195 Основных положений.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям.

При этом в отношении потребителя, при осуществлении расчетов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, помимо объема безучетного потребления электрической энергии также определяется величина мощности, приобретаемой по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), и величина мощности, оплачиваемой в части услуг по передаче электрической энергии, исходя из почасовых объемов потребления электрической энергии, определяемых в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

В пункте 195 Основных положений указано, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к данному документу. Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с данным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Основными положениями не только возложена обязанность на сетевую организацию проводить проверки расчетных приборов учета с определенной периодичностью (пункт 172), но и для целей расчета объема безучетно потребленной энергии предусмотрены последствия в виде применения фикции проведения такой проверки при нарушении сетевой организацией минимально установленной их периодичности (пункт 195). Эта фикция необходима для соблюдения оптимального баланса интересов сторон договора энергоснабжения, так как, с одной стороны, потребитель в подобном случае является нарушителем приборного учета электрической энергии и презюмируется потребившим энергию в обход прибора в максимально возможном исходя из характера подключения объеме, с другой стороны, продолжительность потребления должна определяться с учетом такого поведения сетевой организации, предполагающего своевременное осуществление гражданских прав, предоставленных сетевой организации для выявления безучетного потребления энергии путем пунктуального проведения проверок.

Учитывая, что положениями абзаца 2 пункта 172 Основных положений предусмотрено проведение сетевыми организациями проверок расчетных приборов учета потребителей в любой день и месяц в течение года (не реже 1 раза в год), доводы ответчика не свидетельствуют о добросовестном поведении потребителя, допустившего рассматриваемую неисправность прибора учета, не доказавшего иной период безучетного потребления.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что при неисполнении сетевой организацией предусмотренной пунктом 172 Основных положений обязанности по периодическому проведению проверок, в случае если последняя проверка, предшествующая выявленному факту безучетного потребления ресурса, проводилась более года назад, при определении объема бездоговорного потребления должен быть взят период равный одному году (не более 8760 часов). Истцом в расчете взято 3 192 часов, что изложенным положениям не противоречит.

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные в материалы дела доказательства, в том числе, содержание акта от 04.08.2016, суд апелляционной инстанции установил факт безучетного потребления электрической энергии, в результате проведенной с участием уполномоченных представителей проверки, в связи с чем, признает правильным расчет объема и стоимости потребленного ресурса, произведенный ПАО "Челябэнергосбыт", отсутствие в материалах дела доказательств оплаты потребленной электрической энергии, приходит к выводу о наличии оснований для удовлетворения исковых требований в части взыскания 277 645 руб. 08 коп. задолженности за потребленную электроэнергию в виде безучетного потребления.

При этом суд отмечает, что состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе, осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Учитывая наличие установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для отмены решения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции полагает необходимым решение суда первой инстанции отменить, исковые требования удовлетворить.

Судебные расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе распределяются по правилам, установленным статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и подлежат взысканию с ООО "Аквилон" в пользу ПАО "Челябэнергосбыт" в размере 3 000 руб. 00 коп.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 22.05.2018 по делу N А76-14518/2017 отменить, апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Челябэнергосбыт" удовлетворить.

Исковые требования публичного акционерного общества "Челябэнергосбыт" удовлетворить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Аквилон" в пользу публичного акционерного общества "Челябэнергосбыт" 277 645 руб. 08 коп. стоимости безучетного потребления, 8 553 руб. 00 коп. судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Аквилон" в пользу публичного акционерного общества "Челябэнергосбыт" 3 000 руб. 00 коп. судебных расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

О.Е. Бабина

Судьи

В.В. Баканов М.В. Лукьянова