Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 17 июля 2018 г. N 07АП-4654/18

г. Томск

17 июля 2018 г.

Дело N А03-7867/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 11 июля 2018 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 июля 2018 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего И.И. Терехиной,

судей О.Ю. Киреевой,

Е.И. Захарчука,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.А. Гавриловой, с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Сибирского сельского потребительского общества (N 07АП-4654/18) на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 11.04.2018 по делу N А45-30296/2017 (судья Л.А. Кладова) по иску открытого акционерного общества "Новосибирскэнергосбыт" (630099, г.Новосибирск, ул. Орджоникидзе, 32, ИНН 5407025576, ОГРН 1065407151127) к Сибирскому сельскому потребительскому обществу (632336, г.Барабинск Новосибирской области, ул. Луначарского, 13, ИНН 5418101740, ОГРН 1025406624946) о взыскании 106 900 руб. 40 коп. задолженности за потребление электрической энергии.

Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: акционерного общества "Региональные электрические сети" (630005, г.Новосибирск, ул. С. Шамшиных, 80, ИНН 5406291470).

В судебном заседании приняли участие:

от истца: С.В. Новикова по доверенности от 25.06.2018,

от ответчика: Е.А. Шипичук по доверенности от 10.10.2018,

от третьего лица: К.Н. Леглер по доверенности от 20.09.2017.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Новосибирскэнергосбыт" (далее - ОАО "Новосибирскэнергосбыт") обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с исковым заявлением к Сибирскому сельскому потребительскому обществу (далее - Сибирское сельпо) о взыскании задолженности по договору энергоснабжения N Э-4-3-106 от 05.03.2002 за период с 22.02.2017 по 23.05.2017 в размере 106 900,40 руб.

В порядке ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "Региональные электрические сети" (далее - АО "РЭС").

Решением арбитражного суда от 11.04.2018 (резолютивная часть объявлена 05.04.2018) исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда, Сибирское сельпо в апелляционной жалобе просит его отменить полностью и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований ОАО "Новосибирскэнергосбыт", ссылаясь на то, что судом неверно определен период безучетного потребления электроэнергии для взыскания задолженности; вывод суда о порочности акта от 22.05.2017 не опровергает факта проведения контрольной проверки 22.05.2017; суд безосновательно сделал выводы об отсутствии у специалиста ОАО "Новосибирскэнергосбыт" объективной возможности зафиксировать отказ от подписания акта 22.05.2017 в присутствии 2-х незаинтересованных лиц.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, настаивал на ее удовлетворении.

ОАО "Новосибирскэнергосбыт" в отзыве на апелляционную жалобу, его представитель в судебном заседании просят решение оставить без изменения, указывая на то, что довод ответчика о том, что акт о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии N К-04-17 от 23.05.2017 составлен с нарушением п.п. 177, 193 Основных положений N 442, является необоснованным и не доказанным. При проведении проверки 23.05.2017 работникам АО "Новосибирскэнергосбыт" допуск к приборам учета был предоставлен добровольно заведующей пекарней Шелковниковой А. А., присутствовавшей в магазине (пекарне), факт безучетного потребления электрической энергии не отрицался. При таких обстоятельствах, не требовалось проведение дополнительных мероприятий по согласованию допуска (в т.ч. по уведомлению потребителя о проведении проверки).

Представитель АО "РЭС" в судебном заседании возражал против удовлетворения жалобы, по основаниям, указанным в отзыве на нее, в том числе, ссылаясь на то, что при вынесении решения суд первой инстанции, основываясь на фактических обстоятельствах дела, правомерно пришел к выводу, об осуществлении ответчиком безучетного потребления электрической энергии на объекте "магазин (пекарня)", расположенном по адресу: Новосибирская область, Барабинский район, с. Таскаево, ул. Центральная, д. 83; судом первой инстанции при вынесении решения обоснованно отклонен довод ответчика о подписании акта N К-04-17 от 23.05.2017 со стороны ответчика неуполномоченным лицом; судом первой инстанции при вынесении решения верно определен период взыскания стоимости безучетного потребления электрической энергии по акту N К-04-17 от 23.05.2017.

Заслушав представителей сторон, третьего лица, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционный суд считает, что оно не подлежит отмене или изменению.

Материалами дела установлено, что 05.03.2012 между ОАО "Новосибирскэнерго" (ЭСО) и Сибирское сельпо (Абонент) заключен договор N 4-3-106, по условиям которого:

- ЭСО продает электрическую энергию Абоненту (п. 1.1.);

- Абонент обязуется оплачивать электроэнергию, а также все другие платежи по настоящему договору за расчетный период и принимать к расчету тарифы, утвержденные региональной энергетической комиссией (п. 4.2.1);

- Абонент обязуется обеспечивать беспрепятственный доступ работников "Энергоснабжающей организации" к действующим электроустановкам и приборам коммерческого учет (п. 4.2.6);

- Абонент обязуется обеспечивать сохранность на своей территории электрооборудования, воздушных и кабельных линий электропередач, приборов учета электроэнергии и других электроустановок, принадлежащих "Энергоснабжающей организации" (п. 4.2.8);

- договор заключается на срок до 31.12.2002, вступает в силу со дня его подписания и считается продленным ежегодно, если за месяц до окончания срока не последует заявления одной из сторон об отказе от настоящего договора или его пересмотре (п. 9.2).

Из Акта допуска приборов учета в эксплуатацию N ЦЭС-14/1167 следует, что 09.10.2014 на прибор учета N19452423 была установлена пломба N21330515.

Согласно Актам осмотра измерительных приборов от 30.04.2015, от 21.02.2017 пломба N 21330515 была в наличии.

23.05.2017 в присутствии представителя ответчика была проведена проверка объекта (пекарня), расположенного по адресу с. Таскаево, ул.Центральная, д.83, в результате которой обнаружено нарушение учета электрической энергии, выразившееся в искажении данных учтенной электроэнергии путем срыва пломбы поставщика с крышки клеммной колодки электросчетчика с целью занижения показаний.

По итогам проверки был составлен акт N 04-17 от 23.05.2017.

Согласно расчету истца стоимость потребленной электрической энергии, объем которой доначислен расчетным способом, за период с 22.02.2017 по 23.05.2017 составила 106 900, 40 руб. На указанную сумму истцом выставлен ответчику счет-фактуры от 31.05.2017.

ОАО "Новосибирскэнерго" в адрес ответчика направлено предарбитражное напоминание от 23.08.2017, полученная ответчиком 24.08.2017, с требованием до 01.09.2017 оплатить задолженность в размере 106 900,40 руб., составляющей стоимость доначислений по оплате электрической энергии.

Требование о погашении задолженности ответчиком не исполнено, что явилось основанием для обращения ОАО "Новосибирскэнерго" в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из обоснованности заявленных требований, которые подтверждены документально.

Апелляционный суд поддерживает выводы суда первой инстанции.

Согласно п. 1 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (ст. 544 ГК РФ).

Из положений ст. 543 ГК РФ, п. 145 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Основные положения N442), п.п. 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики РФ N6 от 13.01.2003, п. 4.2.8 договора энергоснабжения следует, что обеспечение надлежащего технического состояния эксплуатируемых энергетических сетей, приборов учета и оборудования является обязанностью потребителя электрической энергии.

Исходя из п. 2 Основных положений N 442 "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

На основании п. 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

В п. 193 Основных положений N 442 содержатся требования к составлению акта о неучтенном потреблении электрической энергии, согласно которых в нем должны быть указано данные: о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета; объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии)).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)).

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Право потребителя принять участие в проверке и присутствовать при составлении акта о неучтенном потреблении обеспечивают потребителю возможность мотивированно возражать против вмененных ему нарушений, свидетельствующих о безучетном потреблении электрической энергии.

Из содержания акта от 23.05.2017 о неучтенном потреблении представленного в материалы дела, следует, что осмотр прибора учета производился в присутствии независимых лиц: Маловой С.А. и Кутузовой Н.А. В акте от 23.05.2017 указано, что при проверке объекта обнаружено искажение данных учетной электрической энергии путем срыва пломбы с крышки клеммной колодки электросчетчика. Допуск к приборам учета был предоставлен заведующей пекарни Шелковниковой А.А.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно отклонил доводы ответчика о том, что акт от 23.05.2017 составлен с нарушениями п. п.177, 193 Основных положений N 442.

Несостоятельной является и ссылка подателя жалобы на то, что судом неверно определен период безучетного потребления электроэнергии, поскольку 22.05.2017 был составлен акт N 3-11-17 с аналогично выявленным нарушением.

Со стороны потребителя его представителем не подписан.

Действительно, в материалах дела имеется акт N 3-11-17 от 22.05.2017 (л.д.38-39), оценив который на соответствие требованиям законодательства, суд первой инстанции обоснованно признал его ненадлежащим, т.к. он составлен инженер - инспектором ОАО "Новосибирскэнергосбыт". При этом в нем отсутствуют подписи двух незаинтересованных лиц, которыми согласно п. 193 Основных положений N 442 должен быть зафиксирован отказ от подписания составленного акта, в случае если таковой имел место со стороны представителя ответчика.

К тому же, акт о безучетном потреблении электрической энергии является письменным документом, являющийся основанием для расчета и предъявления денежных требований лицу, осуществляющему безучетное потребление электроэнергии, поэтому четкое соблюдение правил, установленных нормами Основных положений N 442 при его оформлении, гарантирует объективность содержащихся в акте сведений.

Между тем, несмотря на то, что акт N 3-11-17 от 22.05.2017 составлен в отношении того же правонарушения, что и акт N К-04-17 от 23.05.201, начисления по нему за безучетное потребление истцом не производились.

В связи с признанием ненадлежащим акта N 3-11-17 от 22.05.2017, апелляционным судом не принимается утверждение подателя жалобы о том, что расчет стоимости безучетного потребления должен производится за период, начиная с 22.05.2017 и по 23.05.2017.

Исходя из абз. 3 п. 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Как следует из материалов, дела предыдущая проверка проведена 21.02.2107, в связи с чем истец обоснованно произвел расчет безучетного потребления электроэнергии за период с 22.02.2017 по 23.05.2017.

Таким образом, объем безучетного потребления электрической энергии определен истцом в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Принимая во внимание указанное выше, апелляционная жалоба по приводимым в ней доводам, удовлетворению не подлежит.

Согласно ст.110 АПК РФ государственная пошлина по апелляционной жалобе относится на ее подателя.

Руководствуясь ст.110, п.1 ст.269, ст.271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Новосибирской области от 11.04.2018 по делу N А45-30296/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

И.И. Терехина

Судьи

О.Ю. Киреева Е.И. Захарчук